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“發(fā)包人付款后，總包人再向分包人付款”條款的效力
2017-02-08 08:00:02
無憂保
【基本案情】[北京市房山區(qū)人民法院（2014）房民初字第06694號(hào)]原告：長城融資擔(dān)保有限公司浙江分公司被告：中鐵建工集團(tuán)有限公司北京路橋分公司（以下簡(jiǎn)稱路橋分公司）、中鐵建工集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱中鐵建工集團(tuán)）2009年12月30日，福州市城市地鐵有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱福州地鐵公司）與中鐵建工集團(tuán)簽訂了施工合同，福州地鐵公司將福州市軌道交通1號(hào)線則徐廣場(chǎng)站土建工程發(fā)包給中鐵建工集團(tuán)施工。中鐵建工集團(tuán)委托其下屬的路橋分公司負(fù)責(zé)工程的具體施工。2010年12月20日，路橋分公司與浙江華鐵基礎(chǔ)工程有限公司（現(xiàn)更名為浙江華鐵建筑安全科技股份有限公司，以下簡(jiǎn)稱華鐵公司）簽訂《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》（以下簡(jiǎn)稱分包合同）。分包合同約定，路橋分公司將福州市軌道交通1號(hào)線白湖亭站Φ609鋼支撐及鋼聯(lián)系梁安裝、拆除工程發(fā)包給華鐵公司施工，工程款暫定價(jià)1868000元，開工時(shí)間以承包人正式通知為準(zhǔn)，竣工日期為2011年4月30日。該分包合同專用條款對(duì)承包人向分包人支付工程款（進(jìn)度款）的時(shí)間和方式的約定為：在發(fā)包人支付工程款（進(jìn)度款）10天內(nèi)，承包人以不超過發(fā)包人支付承包人的支付比例向分包人支付工程款（進(jìn)度款），并扣除：1.發(fā)包人及有關(guān)單位要求上繳的該工程一切稅、費(fèi)；2.需要承包人代為分包人辦理業(yè)務(wù)的一切費(fèi)用；3.工程款的1%（或按總包合同約定）作為質(zhì)量保證金，如施工過程中因?yàn)榉职嗽虬l(fā)生質(zhì)量事故，該保證金不再支付分包人，如未發(fā)生質(zhì)量事故，待該工程經(jīng)發(fā)包人驗(yàn)收合格并辦理竣工手續(xù)后30日內(nèi)無息退還；4.工程款的1%（或按總包合同約定）作為安全保證金，如果施工過程中因?yàn)榉职嗽虬l(fā)生安全事故，該保證金不再支付分包人，如未發(fā)生安全事故，該保證金于工程竣工后30日內(nèi)無息退還分包人；5.工程款的3%作為農(nóng)民工工資保證金，如果分包人在施工過程中發(fā)生拖欠農(nóng)民工工資行為，該保證金不再支付分包人，竣工并結(jié)清農(nóng)民工工資后無息返還；6.工程款10%的工程保修金，保修期滿后，承包人在收到發(fā)包人返還的該工程保修金后按比例支付分包人。該分包合同還對(duì)雙方的其他權(quán)利義務(wù)作了約定。華鐵公司完成了分包合同約定的施工內(nèi)容后，于2012年2月20日與路橋分公司簽訂了《工程驗(yàn)工計(jì)價(jià)表》，對(duì)工程進(jìn)行了結(jié)算。雙方經(jīng)結(jié)算確認(rèn)，華鐵公司施工內(nèi)容的造價(jià)為2274072.24元；扣款346299元，其中包括質(zhì)量保證金22741元、安全保證金22741元、民工工資保證金68222元、工程保修金227407元、工作服525元、安全帽175元、電費(fèi)4488元。路橋分公司已向華鐵公司給付工程款106萬元。2013年12月24日，華鐵公司與原告簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定華鐵公司將其對(duì)路橋分公司的債權(quán)1214072.24元轉(zhuǎn)讓給原告。2014年1月2日，華鐵公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書郵寄至路橋分公司。路橋分公司稱，路橋分公司未完成中鐵建工集團(tuán)與福州地鐵公司簽訂的合同中約定的施工內(nèi)容，未完工程由福州地鐵公司發(fā)包給案外人施工，路橋分公司不了解工程的現(xiàn)狀；路橋分公司于2012年年底撤場(chǎng)，并同時(shí)提交了工程竣工結(jié)算文件；福州地鐵公司在路橋分公司施工過程中按約定進(jìn)度付款共計(jì)5069萬元，在路橋分公司撤場(chǎng)后未再付款；福州地鐵公司至今未與路橋分公司進(jìn)行工程結(jié)算，路橋分公司一直在等待回復(fù)，尚未采取包括訴訟在內(nèi)的方式主張工程款。【案件焦點(diǎn)】華鐵公司與路橋分公司關(guān)于在發(fā)包人付款后再付款的約定是否有效及其適用條件?！静门幸肌勘本┦蟹可絽^(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：華鐵公司與路橋分公司簽訂的《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》，華鐵公司與長城融資浙江公司簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》均不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效。華鐵公司按照約定完成相關(guān)項(xiàng)目的施工后，路橋分公司應(yīng)及時(shí)履行付款義務(wù)。長城融資浙江公司與華鐵公司達(dá)成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已通知路橋分公司，長城融資浙江公司有權(quán)要求路橋分公司給付工程款。華鐵公司與路橋分公司在分包合同中對(duì)付款進(jìn)度作出了“不超過發(fā)包人支付承包人的支付比例”的限制性約定，但是該約定并未進(jìn)一步明確路橋分公司向華鐵公司的支付比例與總發(fā)包方向路橋分公司的支付比例之間的關(guān)系。華鐵公司與路橋分公司在分包合同中對(duì)付款時(shí)間作出了“在發(fā)包人支付工程款10天內(nèi)”的限制性約定，但路橋分公司并未提供證據(jù)證明其與總發(fā)包方進(jìn)行工程結(jié)算和總發(fā)包方支付工程款的情況。即使路橋分公司陳述的情況屬實(shí)，依據(jù)其陳述的事實(shí)，路橋分公司在2012年年底撤場(chǎng)并提供結(jié)算文件，但至今仍未能與總發(fā)包方就工程的結(jié)算問題達(dá)成一致并且也未采取或計(jì)劃采取積極的、必要的措施解決工程結(jié)算和工程款的追索等問題。路橋分公司怠于行使其對(duì)總發(fā)包方的相關(guān)權(quán)利，長城融資浙江公司要求路橋分公司給付工程款的訴訟請(qǐng)求，理由正當(dāng)。路橋分公司給付的工程款，應(yīng)當(dāng)扣除工作服、安全帽及電費(fèi)，對(duì)質(zhì)量保證金、安全保證金、農(nóng)民工工資保證金和工程保修金不再予以扣除。路橋分公司應(yīng)向長城融資浙江公司給付工程款的數(shù)額為1208884.24元。長城融資浙江公司要求給付利息損失的訴訟請(qǐng)求，法院按照中國人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)，自長城融資浙江公司起訴之日計(jì)算至本判決生效之日止。北京市房山區(qū)人民法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條，第七十九條、第八十條、第一百零七條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條的規(guī)定，判決如下：一、被告中鐵建工集團(tuán)有限公司北京路橋分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告長城融資擔(dān)保有限公司浙江分公司工程款一百二十萬八千八百八十四元二角四分并按中國人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)支付自二零一四年五月六日起至本判決生效之日止的利息。二、駁回原告長城融資擔(dān)保有限公司浙江分公司的其他訴訟請(qǐng)求。原、被告均未提出上訴，判決已生效。【法官評(píng)析】建設(shè)工程分包合同中，總承包人為了規(guī)避因逾期向分包人支付工程款給自己帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，經(jīng)常將建設(shè)單位付款作為其向分包人付款的前提條件，約定只有待建設(shè)單位付款后，總承包人才向分包人付款，且不承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。關(guān)于上述約定的效力，實(shí)踐中存在一定的爭(zhēng)議。持否定意見的觀點(diǎn)是，這種付款方式的約定應(yīng)屬于約定不明的條款。依據(jù)《合同法》第六十二條第四項(xiàng)關(guān)于履行期限不明確的規(guī)定，分包人可以隨時(shí)要求履行。筆者認(rèn)為，“發(fā)包人付款后，總包人再向分包人付款”約定應(yīng)當(dāng)是有效的。一方面，建設(shè)單位是否向總承包人付款屬于將來不確定的事實(shí)，上述約定應(yīng)屬于附終止條件的民事法律行為。雖然具體的付款期限并不明確，但當(dāng)事人就總承包人付款設(shè)置限制條件的意思表示是清楚的。此外，上述約定有利于總承包人與分包人共同分擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。因此，只要是該限定付款條件的意思表示沒有其他法定無效事由，條款應(yīng)是有效的?？紤]到上述付款條件可能存在被濫用的風(fēng)險(xiǎn)，在適用時(shí)應(yīng)把握一定的條件。一是要以分包合同為有效為前提。如果分包合同因違反法律行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定被確認(rèn)為無效，合同中的付款條件便無適用的基礎(chǔ)。二是總承包人應(yīng)對(duì)其與建設(shè)單位結(jié)算和付款等事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。既然分包人對(duì)建設(shè)單位不支付工程款要共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，那么其對(duì)建設(shè)單位的支付狀況應(yīng)享有知情權(quán)。總承包人有義務(wù)向分包人提供建設(shè)單位結(jié)算工程款和付款的相關(guān)信息。總承包人不能提供證據(jù)或提供的證據(jù)不足以證明其主張的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證不能的責(zé)任，付款的條件宜視為已經(jīng)成就。三是如果存在總承包人拖延結(jié)算、在合理期限內(nèi)未能結(jié)算、怠于向建設(shè)單位主張工程款或總承包人和建設(shè)單位另行約定推遲付款等情形的，可以推定總承包人惡意促成付款條件不成就，視為付款的條件，總承包人應(yīng)當(dāng)向分包人支付工程款。本案中，路橋分公司并未提供證據(jù)證明其與總發(fā)包方進(jìn)行工程結(jié)算和總發(fā)包方支付工程款的情況，依據(jù)路橋分公司陳述的事實(shí)，路橋分公司存在怠于行使其對(duì)總發(fā)包方的相關(guān)權(quán)利的行為，應(yīng)視為其付款的條件已經(jīng)成就。文/周桓 北京市房山區(qū)人民法院來源/《中國法院2016年度案例》合同糾紛卷 中國法制出版社
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