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標(biāo)簽： 車(chē)禍勞動(dòng)關(guān)系
東莞五星級(jí)酒店DJ公主遇車(chē)禍成植物人，告酒店確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系 | 勞動(dòng)法庫(kù)
2017-02-14 08:00:01
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東莞五星級(jí)酒店DJ公主遇車(chē)禍成植物人，告酒店確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系 | 勞動(dòng)法庫(kù) 勞動(dòng)法庫(kù)文 | 李迎春，盈科律師事務(wù)所高級(jí)合伙人作者賜稿授權(quán)發(fā)布，供朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)分享！歡迎投稿實(shí)務(wù)文章：szlaw@qq.com 【基本案情】 2012年5月21日，段某云以“尤某莉”的身份應(yīng)聘到東莞某五星級(jí)酒店KTV部任DJ公主，酒店收取了工衣服裝費(fèi)400元。 2012年6月1日14時(shí)57分許，段某云在酒店路段發(fā)生交通事故，2013年4月23日，經(jīng)南方醫(yī)科大學(xué)司法鑒定中心鑒定為植物狀態(tài)一級(jí)傷殘。 2013年4月25日，段某云家屬申請(qǐng)仲裁要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。仲裁庭于2013年6月9日作出裁決，確認(rèn)段某云與酒店之間存在勞動(dòng)關(guān)系。 【酒店起訴】 酒店不服，于2013年6月27日向人民法院提起訴訟。酒店意見(jiàn)如下： 一、酒店與DJ公主之間并不符合勞社部發(fā)（2005）12號(hào)文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定勞動(dòng)關(guān)系成立所需滿足的條件。 1、DJ公主并不受公司制度的約束及勞動(dòng)管理。 1）DJ公主不享有作為員工所享有的薪酬待遇、福利待遇。 2）為區(qū)別對(duì)待，DJ公主所使用的證件如出入證和銘牌等不同于員工所使用的證件。 3）DJ公主不受公司上班時(shí)間和考勤制度的約束，DJ公主與公司的合作期限也是不固定的，來(lái)去自由。 4）公司對(duì)DJ公主提出的著裝儀表等要求既是出于互利雙贏的目的，也是酒店經(jīng)營(yíng)秩序管理的需要。盡管DJ公主不受公司制度的約束及勞動(dòng)管理，但并不等同于DJ公主可任意妄為，破壞酒店良好的經(jīng)營(yíng)秩序。公司為維護(hù)日常經(jīng)營(yíng)有權(quán)要求包括客人在內(nèi)的所有在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)的人員遵守公司的相關(guān)制度。勞動(dòng)仲裁庭在未嚴(yán)格區(qū)分“勞動(dòng)管理”和“經(jīng)營(yíng)秩序管理”的情況下，僅以公司對(duì)DJ公主有管理為由認(rèn)定公司與DJ公主之間存在勞動(dòng)關(guān)系明顯不妥。 5）公司有向DJ公主罰款的行為并不能簡(jiǎn)單地被推定為DJ公主受公司勞動(dòng)管理的約束。事實(shí)上，公司向DJ公主罰款完全是基于DJ公主的違約行為（違反經(jīng)營(yíng)秩序）而非違反勞動(dòng)紀(jì)律行為。 2、公司不僅無(wú)需向DJ公主支付勞動(dòng)報(bào)酬，相反，DJ公主需要向公司每月支付一定的場(chǎng)地使用費(fèi)、管理費(fèi)用。 1）眾所周知，勞資關(guān)系認(rèn)定的核心依據(jù)在于員工是否提供了“勞”，用人單位是否提供了“資”。本案公司并無(wú)義務(wù)向DJ公主提供勞動(dòng)報(bào)酬，由此可見(jiàn)，公司與DJ公主之間根本不可能存在勞資關(guān)系。 2）DJ公主的收入主要來(lái)自于客戶所支付的小費(fèi)。勞動(dòng)仲裁庭認(rèn)為“小費(fèi)是一種由公司認(rèn)可并保障的報(bào)酬形式”并不符合客觀事實(shí)。小費(fèi)金額是客戶根據(jù)酒店等級(jí)、行業(yè)習(xí)慣及DJ公主所提供服務(wù)的質(zhì)量所決定的，公司并無(wú)就小費(fèi)金額做過(guò)明確規(guī)定。公司在DJ公主與客戶因小費(fèi)發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)出面協(xié)調(diào)是基于正常經(jīng)營(yíng)秩序的維護(hù)。即使客戶最終不予支付小費(fèi)，公司也并無(wú)義務(wù)向DJ公主支付報(bào)酬。DJ公主完全自負(fù)盈虧。 3）本案仲裁庭庭審中，公司曾多次強(qiáng)調(diào)DJ公主需每月交納場(chǎng)地使用費(fèi)、管理費(fèi)等費(fèi)用，可見(jiàn)，DJ公主使用公司場(chǎng)所及接受公司的管理均是有償?shù)?，這與勞資關(guān)系中用人單位有義務(wù)向員工提供工作條件完全不同。 3、DJ公主提供服務(wù)并非夜總會(huì)KTV包房必不可少的業(yè)務(wù)組成部分。 DJ公主向客人提供的服務(wù)主要為陪伴客人唱歌、跳舞、玩游戲等，渲染包房娛樂(lè)氣氛。據(jù)公司了解，同行業(yè)中，并非所有夜總會(huì)均有DJ公主服務(wù)。依據(jù)DJ公主提供服務(wù)的內(nèi)容、性質(zhì)和同行業(yè)情況可說(shuō)明，DJ公主是否存在并不會(huì)影響到夜總會(huì)的正常經(jīng)營(yíng)。 4、根據(jù)勞社部發(fā)（2005）12號(hào)文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系的成立需同時(shí)滿足多項(xiàng)條件，而公司與DJ公主之間僅滿足主體資格條件，不能認(rèn)定公司與DJ公主之間存在勞動(dòng)關(guān)系。 二、雙方之間的關(guān)系應(yīng)為合作關(guān)系。根據(jù)公司與DJ公主之間有償提供經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、有償管理、無(wú)義務(wù)支付工資待遇等客觀事實(shí)足可證明雙方之間的關(guān)系為合作關(guān)系。 三、根據(jù)DJ公主行業(yè)的特殊性，本案如認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系必將嚴(yán)重遏制DJ公主行業(yè)的正常發(fā)展，甚至關(guān)系到該行業(yè)的存無(wú)！ 1、因DJ公主所提供的服務(wù)并非夜總會(huì)行業(yè)經(jīng)營(yíng)者所必不可少的業(yè)務(wù)，出于用工成本的考慮，經(jīng)營(yíng)者將可能不會(huì)專門(mén)聘請(qǐng)員工從事DJ公主所提供的服務(wù)工作。 2、一般情況下，絕大部分從事DJ公主行業(yè)的人員為年輕貌美、能歌善舞的“公主”，一旦達(dá)到一定年齡或長(zhǎng)相、身材發(fā)生變化，該等人員將不再適合該工作。經(jīng)綜合考慮《勞動(dòng)合同法》關(guān)于終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同等相關(guān)規(guī)定，用人單位必將可能最終選擇不予專門(mén)聘請(qǐng)員工從事DJ公主所提供的服務(wù)工作。 3、DJ公主是夜總會(huì)KTV行業(yè)逐漸發(fā)展起來(lái)的一類(lèi)合作對(duì)象。如認(rèn)定雙方為勞動(dòng)關(guān)系，必將嚴(yán)重遏制DJ公主行業(yè)的正常發(fā)展，甚至很可能影響到整個(gè)DJ公主行業(yè)的存無(wú)。敬請(qǐng)謹(jǐn)慎！ 【被告抗辯】 被告方辯稱，段某云與酒店存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。 1、從勞動(dòng)關(guān)系的主體上來(lái)講，酒店與段某云符合我國(guó)法律法規(guī)所規(guī)定的勞動(dòng)主體及用工主體。段某云從事酒店安排的有報(bào)酬的工作，主要表現(xiàn)為段某云在酒店處領(lǐng)取統(tǒng)一的工衣、工牌，并且段某云是以酒店的名義在工作，付出的勞動(dòng)也是酒店業(yè)務(wù)的組成部分。 2、酒店所主張的DJ公主不受酒店規(guī)章及人事制度的約束是與事實(shí)不相符的。 首先，段某云是經(jīng)過(guò)酒店的統(tǒng)一錄用，發(fā)放統(tǒng)一的工衣、工牌，并經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的統(tǒng)一培訓(xùn)才能上崗。 其次，段某云（DJ公主）的工作是由酒店的安排才能到房間提供DJ服務(wù)。另段某云是按照酒店制定的管理制度進(jìn)行工作，如遇顧客投訴，酒店還會(huì)對(duì)DJ公主罰款。因此，這些都能說(shuō)明DJ公主是受到了酒店的管理與約束。 3、酒店所主張的無(wú)需向DJ公主支付報(bào)酬，實(shí)屬無(wú)稽之談。 首先，所謂“小費(fèi)”從其基本性質(zhì)上來(lái)講與DJ公主所獲得的報(bào)酬有著本質(zhì)的區(qū)別。 其次，DJ公主所獲得報(bào)酬方式及數(shù)量是由酒店統(tǒng)一制定的，并且也是由酒店收取的（并向顧客出具統(tǒng)一票據(jù)），DJ公主只在酒店處獲得勞動(dòng)報(bào)酬，至于所說(shuō)的扣除其他費(fèi)用僅僅只是指的DJ公主獲得勞動(dòng)報(bào)酬的計(jì)算方式，并不能說(shuō)明酒店與DJ公主不存在勞動(dòng)關(guān)系。 【一審判決】 法院認(rèn)為，根據(jù)勞社部發(fā)（2005）12號(hào)文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備以下情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的短期勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 本案中，首先，原、被告雙方均符合法律規(guī)定的主體資格，原告處的DJ公主均有統(tǒng)一工衣、胸牌，在原告KTV包房?jī)?nèi)為顧客點(diǎn)歌、倒酒、渲染娛樂(lè)氣氛、打掃衛(wèi)生等，可以認(rèn)為DJ公主是以原告的名義在工作，提供屬于原告的業(yè)務(wù)組成部分的勞動(dòng)； 其次，原告雖然主張DJ公主并不受原告規(guī)章和人事制度約束，自身支配時(shí)間，但本案仲裁庭審中，原告申請(qǐng)的證人章某的證詞反映原告DJ公主每天按照前后順序由部門(mén)經(jīng)理?xiàng)钅嘲才诺椒块g提供DJ服務(wù)，如有熟悉客人可主動(dòng)招待，并且DJ部門(mén)有由酒店經(jīng)理制定的管理制度，有顧客投訴的話，部門(mén)經(jīng)理還會(huì)罰款?？梢哉f(shuō)明原告處的DJ公主是受原告的管理，按照原告的安排提供勞動(dòng)； 再次，原告主張無(wú)需支付DJ公主報(bào)酬，只是代收取客戶通過(guò)刷卡方式支付的小費(fèi)。但章某證詞反映原告規(guī)定顧客給予的小費(fèi)最少有300元，小費(fèi)有爭(zhēng)議或有顧客投訴，酒店均會(huì)出面處理。原告處的DJ公主的報(bào)酬雖然主要來(lái)源于顧客以刷卡的形式，將小費(fèi)支付給公司，公司再以實(shí)際的小費(fèi)數(shù)額轉(zhuǎn)付給DJ公主，但該“小費(fèi)”實(shí)質(zhì)是原告要求顧客將場(chǎng)地、物品的對(duì)價(jià)與人力成本（即服務(wù)員服務(wù)費(fèi)）的對(duì)價(jià)分開(kāi)支付，由顧客按一定的標(biāo)準(zhǔn)支付DJ公主服務(wù)費(fèi)，原告也有相應(yīng)措施保障DJ公主能從顧客處獲得“小費(fèi)”，實(shí)質(zhì)仍是一種由原告認(rèn)可并保障的報(bào)酬支付形式。 綜上，原、被告雙方雖然沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同，但具備了勞動(dòng)關(guān)系的必要情形，因此，本院確認(rèn)原、被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系。 【二審裁定】 酒店不服，向東莞市中級(jí)人民法院提起上訴，中院在審理本案過(guò)程中，酒店于2013年12月27日以雙方已達(dá)成和解協(xié)議且已實(shí)際履行完畢為由申請(qǐng)撤回上訴。法院認(rèn)為酒店申請(qǐng)撤回上訴是該公司處分訴權(quán)，沒(méi)有損害段某云的利益，符合法律規(guī)定，予以準(zhǔn)許。 【春哥閑談】 這個(gè)案件可以說(shuō)是勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定方面極為典型的一個(gè)案例，目前司法實(shí)踐中對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定通常按照勞社部發(fā)（2005）12號(hào)文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》中的三個(gè)要素進(jìn)行判斷，即： (一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； (二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)； (三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 我們可以更深入一些，從勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)特征著手進(jìn)行判斷會(huì)更精確，一般符合以下特征，可判定為勞動(dòng)關(guān)系： (一)人格從屬性：受雇人在雇主企業(yè)組織內(nèi)，服從雇主權(quán)威，并有接受考核、訓(xùn)練、懲戒或制裁的義務(wù)，無(wú)完全獨(dú)立處理事務(wù)權(quán)限。 (二)親自履行：不得使用代理人。 (三)經(jīng)濟(jì)上從屬性：受雇人非為自己的營(yíng)業(yè)勞動(dòng)，而是從屬他人，為他人的目的而勞動(dòng)。受雇人以雇方為生活的保障，形成生活依賴。 (四)納入雇主生產(chǎn)組織體系，并與同事間居于分工合作狀態(tài)。 (五)職業(yè)性：受雇者是以被雇傭?yàn)樯摹肮と恕被颉皠趧?dòng)者”。 去年我在這家酒店集團(tuán)做內(nèi)訓(xùn)，和公司管理層談到這個(gè)案件，知道了這個(gè)案件的一些細(xì)節(jié)，據(jù)說(shuō)這個(gè)案件處理過(guò)程中當(dāng)事人一方鬧得很大，公司在多方面的壓力下進(jìn)行了和解，支付了賠償才平息這個(gè)糾紛。 從這個(gè)案例，我們也知道娛樂(lè)場(chǎng)所對(duì)從業(yè)人員進(jìn)行直接的管理被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系的可能性極大，改變用工方式或許是最佳的選擇！
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