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員工三級傷殘單位沒有購買工傷保險員工獲賠案- 李立銀律師
2017-03-02 08:00:02
無憂保
【案情簡介】樊某三級傷殘，所在的單位沒有為其購買工傷保險，事故發(fā)生后，單位以在勞動合同中約定了“員工違背公司操作規(guī)程免賠”為由，拒絕樊某提出的工傷賠償請求，后樊某通過熟人找到我?guī)推渚S權(quán)。該案經(jīng)過工傷認定、傷殘等級鑒定、傷殘等級異議復議、勞動仲裁、一審及二審、執(zhí)行等各階段，最終以樊某的勝訴而告終。 【代理意見】勞動爭議仲裁申訴書申訴人：樊ⅹⅹ，男，1984年3月ⅹ日生，身份證號：61ⅹⅹ6198403ⅹⅹ2，系廣東ⅹⅹ工程有限公司職工，戶籍所在地：陜西?、hⅹⅹ鎮(zhèn)ⅹⅹ村；現(xiàn)?。簭V州市天河區(qū)ⅹⅹ路ⅹ苑ⅹ棟ⅹ；電話：135ⅹⅹ。訴訟代理人：李立銀，廣東同益律師事務(wù)所律師；地址：廣州市黃埔大道西76號富力盈隆廣場10樓；郵編：510623；聯(lián)系電話：13642329291被申訴人：廣東ⅹⅹ工程有限公司，地址：廣州市天河區(qū)ⅹⅹ工業(yè)園ⅹⅹ路13號ⅹⅹ2號廠房ⅹⅹ室；郵編：510620；法定代表人：王ⅹⅹ，電話號碼：139ⅹⅹ。請 求 事 項1、依法裁決被申訴人支付申訴人因傷殘等級鑒定、輔助器具認定而支出的費用共計625元；2、依法裁決被申訴人支付申訴人因仲裁而支出的查冊費50元；3、依法裁決被申訴人支付申訴人醫(yī)療費18元；4、依法裁決被申訴人支付申訴人住院期間的伙食補助費4750元；5、依法裁決被申訴人支付申訴人停工留薪期需要的生活護理費29358元；6、依法裁決被申訴人支付申訴人終生所需要的假肢費共計329940元；7、依法裁決被申訴人支付申訴人工傷期間的工資17615元；8、依法裁決被申訴人支付申訴人一次性傷殘補助金36324元；9、依法裁決被申訴人支付申訴人一次性工傷醫(yī)療補助金23611元；10、依法裁決被申訴人支付申訴人一次性傷殘津貼174355元；11、依法裁決被申訴人償還申訴人保險公司賠償金35000元；12、本案仲裁費用由被申訴人承擔。事實和理由申訴人于2005年3月到廣東ⅹⅹ工程有限公司工作。在2006年7月24日晚上到芳村ⅹⅹ去保養(yǎng)電梯，申訴人在維修保養(yǎng)電梯時，雙腿被帶入電梯內(nèi)夾傷，傷情非常嚴重。當時被緊急送往廣州市荔灣區(qū)人民醫(yī)院，后被轉(zhuǎn)往中山大學第一附屬醫(yī)院治療。經(jīng)過醫(yī)院的治療，申訴人的左大腿被迫高位截肢，右腿被嚴重損傷：不能正常屈伸、無知覺、不能長時站立、、、可是在申訴人受傷后，被申訴人一直不給申訴人申請工傷認定，申訴人于2007年6月5日向廣州市天河區(qū)勞動和社會保障局提出工傷認定申請，2007年6月16日被認定為工傷。隨后，申訴人向廣州市勞動和社會保障局申請傷殘等級認定及輔助器具認定，被認定為三級傷殘及需要輔助器具（安裝假肢）。被申訴人沒有給申訴人購買工傷保險，工傷事故發(fā)生后，被申訴人拒不按照法律的規(guī)定履行其賠償義務(wù)。并且其私自（利用申訴人的身份證、簽名在銀行辦理銀行卡，然后取走款項）拿走了本應(yīng)屬于申訴人的商業(yè)保險賠償金三萬五千元，時至今日被申訴人仍拒絕將該款項退還給申訴人。按照法律的規(guī)定，特向貴會提起申訴，懇請依法支持，謝謝! 此致廣州市ⅹⅹ區(qū)勞動爭議仲裁委員會 附：1、申訴狀副本1份2、證據(jù)及清單2份（共計27頁） 申 訴 人：年 月 日 代 理 詞尊敬的仲裁員，我是廣東同益律師事務(wù)所律師李立銀，受申訴人樊ⅹⅹ的委托，代理其與廣東ⅹⅹ工程有限公司勞動糾紛一案。案前本人認真收集了有關(guān)本案的證據(jù)、查閱了我國的勞動法律、法規(guī)，現(xiàn)經(jīng)過仲裁庭的調(diào)查、質(zhì)證、辯論等階段后，根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定及結(jié)合本案的有關(guān)事實，綜合發(fā)表代理意見如下：申訴人有權(quán)依法提出如下的索賠費用：1、被申訴人支付申訴人支出的工傷鑒定費625元：工傷事故發(fā)生后，被申訴人拒不為申訴人進行傷殘等級鑒定，為了維護申訴人的合法權(quán)益，申訴人自行申請傷殘等級鑒定，經(jīng)廣州市勞動能力鑒定委員會確認，申訴人為“勞動功能障礙評定為三級傷殘等級。為此，申訴人支付了鑒定費用，該部分費用理應(yīng)由被申訴人支付。該項款項由證據(jù)（三）證實，共計650元。2、被申訴人支付申訴人住院期間的伙食補助費4750元；（1）根據(jù)我國《工傷保險條例》的規(guī)定，申訴人住院期間的伙食補助費理應(yīng)由被申訴人支付；（2）申訴人的住院期間：2006年7月26日至2006年9月1日；2007年1月9日至2007年3月6日。共計：初步計算95天。（3）賠償?shù)挠嬎銟藴剩?0元乘以95天，共計4750元。（50元/天的標準來源于：A、《工傷保險條例》第29條第4款規(guī)定：“職工住院治療工傷的，由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的70%發(fā)給住院伙食補助費。”；B、根據(jù)《廣東省2005年度道路交通事故人身損害賠償計算標準》的有關(guān)規(guī)定。）3、被申訴人支付申訴人的停薪留工期間需要的的生活護理費29358元；（1）停工留薪期間：按照證據(jù)二第二項“工傷職工勞動能力定結(jié)論書”的規(guī)定，停工留薪期間從2006、7、25---2007、5、16日，共計295天。（2）護理費用的計算標準：參照《工傷保險條例》的規(guī)定第和依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2003〕20號）的規(guī)定：以“職工月平均工資為標準”。于是，根據(jù)核據(jù)廣州市統(tǒng)計局公布的統(tǒng)計數(shù)字，以2006年度全市職工平均工資36324元、月平均工資3027元來計算，一人的護理費用為：36324除以365乘以295 (2006、7、25—2007、5、16停工留薪期)共計為29358元。（3）護理人數(shù)為1人：申訴人的父親。4、被申訴人支付申訴人的假肢費用329940元； （1）法律依據(jù)：廣東省高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議若干問題的指導意見》（粵高法2002－21號）的第26條規(guī)定：“在工傷賠償中，實際發(fā)生的費用、更換假肢的費用和勞動者急需的其他費用全部由用人單位支付的，用人單位應(yīng)一次性支付。一次性支付的假肢費的數(shù)額可參照交通事故損害賠償標準......。同時，根據(jù)我國的司法實踐：被申訴人應(yīng)當一次性支付假肢費用。（2）申訴人必須安裝假肢并且對假肢的要求較高：從證據(jù)（七）和證據(jù)（八）可以看出，申訴人的傷勢嚴重，非一般的假肢能滿足要求，為此，根據(jù)德林義肢經(jīng)營部的意見：一次需要安裝的假肢的費用為35100元，一次假肢的正常使用壽命年限為4-6年。（3）安裝假肢的次數(shù)：根據(jù)我國的司法實踐，安裝假肢的次數(shù)為：全國平均壽命－殘疾人實際年齡后／假肢壽命。（4）最終計算方法：35100乘以｛（75－23）/5｝--35100等于329940元。5、被申訴人支付申訴人的工傷期間的工資17615元；（1）工傷期間：2006、7、25---2007、5、16；（2）工資標準：A、根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第五十七條的規(guī)定：“……本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之六十的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的百分之六十計算”；B、依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2003〕20號）第36條第2款的規(guī)定：“上一年度，指以一審法庭辯論終結(jié)時的上一統(tǒng)計年度”；C、根據(jù)廣州市2006年度職工的月平均工資3027元/月計算； （3）計算數(shù)字：295天乘以36324除以365乘以60%等于17615元。6、被申訴人支付申訴人的一次性傷殘補助金36324元；根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第二十六條規(guī)定：“……一次性傷殘補助金以工傷職工本人工資為基數(shù)計發(fā)：……三級傷殘為二十個月的本人工資……”，為此，依照上述第9點的闡述，該項費用為36324元。計算方法：3027乘以0.6乘以20個月等于36324元。7、被申訴人支付申訴人的一次性工傷醫(yī)療補助金23611元；根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第二十七條規(guī)定：“一級至四級殘疾的跨統(tǒng)籌地區(qū)戶籍職工，本人要求解除或者終止勞動關(guān)系并一次性享受工傷保險待遇的……一次性工傷醫(yī)療補助金以本人工資為基數(shù)，……三級傷殘的計發(fā)十三個月……”。故該項金額為23610.6元。計算：3027乘以0.6乘以13等于23610.6元。8、被申訴人支付申訴人的一次性傷殘津貼174355元；計算方法：參照“職工月平均工資”的有關(guān)規(guī)定，計算標準為：根據(jù)廣州市2006年度職工的月平均工資3027元/月計算，申訴人是三級傷殘，按照法定的比例（80％本人的工資），于是計算為：3027乘以60%乘以80%乘以12乘以10等于174355元。9、被申訴人償還申訴人的保險公司賠償金35000元；（1）該保險的法律性質(zhì)：被申訴人為申訴人購買了團體意外傷害保險，申訴為受益人。其實，依照我國保險法的基本理論，申訴人是被申訴人的員工，既然為了申訴人購買了該份保險，就應(yīng)該視為員工的一種福利，該保險具有人身性，理應(yīng)屬于申訴人所有。（2）該保險賠償與被申訴人的工傷賠償不能重合，申訴人既有權(quán)得到工傷賠償，又有權(quán)得到商業(yè)人身保險賠償金（按照《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》第48條規(guī)定：“因生產(chǎn)安全事故受到損害的從業(yè)人員，除依法享有工傷社會保險外，依照有關(guān)民事發(fā)律尚享有獲得賠償?shù)臋?quán)利，有權(quán)向本單位提出賠償請求。”從該條來看，如果工傷保險金不足以補償受害者的人身損害賠償及經(jīng)濟損失的，用人單位有義務(wù)給予賠償）。 尊敬的仲裁員，本案非常特殊，無論是申訴人的病情還是法律的適用都顯示出其復雜性。請仲裁員按照勞動法的立法宗旨，本著保護弱勢群體、保護勞動者的利益，采納本代理人的上述意見，謝謝！ 此致廣州市ⅹⅹ區(qū)勞動爭議仲裁委員會 代理人：廣東同益律師事務(wù)所律師 李立銀 2007年11月ⅹ日 【審判結(jié)果】該案經(jīng)過仲裁、一審、二審、執(zhí)行及執(zhí)行和解，樊某拿到了大部分賠償款項。
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