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公司擔保問題
2017-03-02 08:00:02
無憂保
公司擔保問題
公司法第六十條第三款系禁止性條款。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和
國擔保法〉若干問題的解釋》第四條規(guī)定，違反前款規(guī)定提供擔保的，擔保無效。
上述規(guī)定引發(fā)眾多爭議。一種觀點認為，該規(guī)定不僅適用于董事、經(jīng)理以公司財產(chǎn)
提供擔保的情形，也適用于公司董事會以公司財產(chǎn)提供擔保的情形，其立法目的在
于維持資本確定原則及保護股東和債權(quán)人利益。另一種觀點認為，該規(guī)定的立法原
意僅在于防止董事、經(jīng)理濫用個人權(quán)力，并非在于限制公司董事會的擔保能力。公
司股東會或董事會有權(quán)代表公司對外提供擔保，包括對其股東或其他個人提供擔
保。實踐中，關聯(lián)公司互?，F(xiàn)象普遍，絕對禁止將有礙經(jīng)濟發(fā)展，使我國大量銀行
債權(quán)脫保。
關于公司能否提供擔保，世界各國（地區(qū)）規(guī)定不同，有的規(guī)定公司不能作擔保
人，除非公司能證明被擔保的債務與公司有關；大多則規(guī)定公司可以對外提供擔
保，但需經(jīng)過相關程序決議。我國公司法第十六條對公司擔保采取了許可主義，但
由于對外擔保將導致公司責任資產(chǎn)減少，尤其是關聯(lián)擔保易損害公司及中小股東的
利益，故其同時進行了限制性規(guī)定。其將公司擔保區(qū)分為一般擔保（向公司股東或
實際控制人之外的主體提供的擔保）與特殊擔保（向公司股東或?qū)嶋H控制人提供的
擔保）兩種形式。對于一般擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股
東大會決議。對于關聯(lián)擔保，則確定了兩個限定性條件：即必須經(jīng)股東會或者股東
大會決議；前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前
款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
關于關聯(lián)擔保的效力認定及法律責任承擔問題，還涉及到對以下問題的研究：公
司內(nèi)部法律關系和公司外部法律關系問題；公司章程等文件的公示力與債權(quán)人是否
具有善意的關系問題；債權(quán)人的注意義務。
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