0571-22931819
標(biāo)簽：
代理詞- 王娟律師
2017-03-06 08:00:01
無憂保
尊敬的審判長(zhǎng)，審判員： 安徽安援律師事務(wù)所依法接受被告中冶成工建設(shè)有限公司的委托，指定我擔(dān)任被告的訴訟代理人，經(jīng)過庭前了解，調(diào)查取證，結(jié)合剛才的法庭調(diào)查，發(fā)表以下代理意見，供合議庭參考： 一、原告與被告已經(jīng)達(dá)成一次性賠償協(xié)議，原告重復(fù)要求賠償缺乏事實(shí)依據(jù)。 原告受傷后，被告中冶公司態(tài)度誠(chéng)懇，主動(dòng)先行墊付醫(yī)藥費(fèi)12500元，原告出院后，被告又支付生活費(fèi)用等共計(jì)10400元。之后，原告又主動(dòng)提出和解要求，就此次事故雙方達(dá)成一次性賠償協(xié)議，被告再一次性支付原告40000元，雙方約定從此以后萬德付出現(xiàn)任何問題都與中冶成工建設(shè)有限公司無關(guān)，原告萬德付對(duì)此無異議。本協(xié)議是雙方真實(shí)意思表達(dá)，賠償數(shù)額合理，內(nèi)容不違反法律，行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，具有法律效力，對(duì)雙方都具有約束力。原告要求重復(fù)賠償缺乏事實(shí)依據(jù)。 二、原告主張的賠償數(shù)額明顯過高，與事實(shí)不符，缺乏法律根據(jù)。 ﹙一﹚、停工留薪期工資=職工月工資×停工留薪期。 根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十四條第二款的規(guī)定本人工資是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計(jì)算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計(jì)算。 原告萬德付在中冶成工建設(shè)有限公司彩虹項(xiàng)目部工作時(shí)間很短，而且工資是按照實(shí)際工作日來計(jì)算，做一天就150元，不做就沒有。所以萬德付在遭到事故傷害前12個(gè)月的工資具有不確定性。被告認(rèn)為原告的工資應(yīng)按統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資支付，即2777.6元／月（合肥市職工2009年的平均工資是2777.6元）。 停工留薪期要根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診斷證明和《安徽省工傷職工停工留薪期分類目錄》確定。 根據(jù)《安徽省工傷職工停工留薪期管理辦法（試行）》第五條第三款的規(guī)定： 未列入目錄的傷害部位，以臨床治愈或者經(jīng)治療相對(duì)穩(wěn)定的時(shí)間為停工留薪期，一般不超過6個(gè)月。萬德付的傷害部位沒有列入目錄。原告萬德付的出院醫(yī)囑是：臥床休息兩個(gè)月。 所以被告認(rèn)為萬德付的停工留薪期是三個(gè)月，萬德付的停工留薪期工資是2777.6元×3月＝8332.8元。 （二）、被告只承擔(dān)萬德付住院期間的護(hù)理費(fèi)。 按統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的80%計(jì)算，即2778元×80%＝2222元，萬德付的護(hù)理費(fèi)是：2222元÷30天×29天＝2146元。 （三）、萬德付的一次性傷殘補(bǔ)助金是：2777.6元×9＝24998.4元 （四）、萬德付的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金是：2777.6元×6＝16665.6元。 （五）、萬德付的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金是：2777.6元×10＝27776元；根據(jù)安徽省實(shí)施《工傷保險(xiǎn)條例》辦法第二十五條第一項(xiàng)的規(guī)定，萬德付距法定退休年齡不足兩年按全額的60%支付即27776×60%＝16665.6元。 （六）醫(yī)藥費(fèi)12511.7元，鑒定費(fèi)280元，交通費(fèi)50元，住院伙食補(bǔ)助580元。 （七）被告不支付原告解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十三條：用人單位依法終止工傷職工的勞動(dòng)合同的，除依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，還應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。同時(shí)根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條第二項(xiàng)規(guī)定：勞動(dòng)、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。本案是由原告萬德付主動(dòng)提出解除勞動(dòng)合同的，所以被告不支付原告解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 三、被告只為原告補(bǔ)繳自2010年8月到2010年11月的社會(huì)保險(xiǎn)。 2010年11月原告和被告已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議，之后，原告沒有為被告提供任何勞動(dòng)，被告也沒有為其發(fā)放過工資，雙方處于“兩不找”狀態(tài)，不存在勞動(dòng)法上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，原告主張補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)至2011年11月，已經(jīng)喪失了主張權(quán)利的基礎(chǔ)。 綜上，被告支付原告的賠償數(shù)額為82230.1元?？鄢呀?jīng)支付的62900元，被告還得原告19330.1元。 代理人：安徽安援律師事務(wù)所律師，王娟 年 月 日 ，
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