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標(biāo)簽： 工傷
庭外和解的工傷案- 翁林霞律師
2017-03-08 08:00:01
無(wú)憂保
前言：農(nóng)民工，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，被賦在進(jìn)入城鎮(zhèn)務(wù)工的農(nóng)業(yè)戶口人員身上，是一個(gè)帶有歧視性的名詞。在法律的領(lǐng)域，農(nóng)民工同樣受到不同的待遇，目前，只有在工傷保險(xiǎn)領(lǐng)域，出臺(tái)了比較統(tǒng)一、完善的社會(huì)保障制度，例如勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知》，但關(guān)于養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)等領(lǐng)域，農(nóng)民工待遇并沒(méi)有完全實(shí)現(xiàn)與非農(nóng)民工相同待遇。
法律頒布之后，仍然不能擺脫它僅僅是一個(gè)上層建筑的宿命，在實(shí)踐中仍然是個(gè)難題。例如，哪個(gè)企業(yè)會(huì)在剛招進(jìn)來(lái)工作的勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn) 更不用說(shuō)生活在底層的農(nóng)民工了，特別是建筑行業(yè)的農(nóng)民工，企業(yè)沒(méi)有與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同，工資發(fā)放是現(xiàn)金形式，買的基本都是團(tuán)體意外險(xiǎn)，發(fā)生工傷了，能賠幾萬(wàn)元就已經(jīng)要謝天謝地謝他們的祖宗十八代。
這樁案件的簡(jiǎn)單案情是這樣的：
2010年5月5日下午，本生活在湖南撫州芙蓉村的老吳被同鄉(xiāng)介紹到佛山一個(gè)建筑項(xiàng)目組從事木工工作，口頭約定工資一天100元。2010年5月7日，即是老吳上班一天半后的早晨7點(diǎn)30分，在樓房首層拆木板時(shí)，被木板掉都地上彈起的一根大概8公分長(zhǎng)的鋼筋打到右眼，經(jīng)過(guò)兩次手術(shù)，因怕病情擴(kuò)張，只能將整個(gè)右眼球摘除，以免后患。
有時(shí)候，意外和明天，真不知道哪個(gè)先到來(lái)！
工作時(shí)間不到24小時(shí)，工資都沒(méi)有發(fā)放，更別提保險(xiǎn)了，又如何有證據(jù)證明是在這個(gè)項(xiàng)目組工作。更何況這個(gè)項(xiàng)目組是非法用工。是層層轉(zhuǎn)包下來(lái)。雇主只是一個(gè)潮陽(yáng)的老板。
不幸的老吳有一個(gè)非常聰明的小吳，年僅25歲，初中文化，都說(shuō)窮人家的孩子早當(dāng)家。工傷認(rèn)定、傷殘鑒定，都是小吳跪著在增城市勞動(dòng)局完成的。
2010年12月14日夜晚11點(diǎn)30分，正在睡夢(mèng)中的我，被小吳的電話吵醒，大概說(shuō)了下情況，這種案件，我基本都會(huì)拒絕，因?yàn)榍闆r太復(fù)雜，層層轉(zhuǎn)包，發(fā)包的企業(yè)也通常是一個(gè)財(cái)大氣粗的企業(yè)。（例如我另外一單案件，告的是中鐵十六局的工傷案到現(xiàn)在都沒(méi)有結(jié)案）
后經(jīng)不住小吳的“哀求”，我答應(yīng)了他們第二天來(lái)見(jiàn)面。
12月15日早上9點(diǎn)鐘，老吳小吳準(zhǔn)時(shí)到律所的辦公室。從他們手上接過(guò)一摞資料。一看，工傷認(rèn)定、工傷鑒定均在增城勞動(dòng)局，但事故發(fā)生在佛山，發(fā)包的企業(yè)注冊(cè)地在深圳，注冊(cè)資金24億。
簡(jiǎn)單的給他們做了律師面談筆錄，掌握了事故發(fā)生的各個(gè)細(xì)節(jié)。
讓我絞盡腦汁的第一件事是，去哪里起訴更好。按法律的規(guī)定，工傷案件，屬于勞動(dòng)糾紛，可以在用人單位的注冊(cè)地，也可以在合同的履行地，即增城或者是佛山。已經(jīng)做完工傷認(rèn)定、工傷鑒定的工傷案件，說(shuō)到底最怕就是執(zhí)行難。如果選擇在佛山，雖事故發(fā)生地在這里，但是工傷認(rèn)定、鑒定都不在這里，案件可能會(huì)被當(dāng)?shù)貏趧?dòng)局一句：“到工傷認(rèn)定、鑒定地起訴”為退回。如果選擇在增城起訴，優(yōu)勢(shì)是工傷認(rèn)定、鑒定都是增城勞動(dòng)局出具的，那里留有材料的原件，對(duì)于賠償?shù)纳暝V是有利的。劣勢(shì)是潮陽(yáng)老板在當(dāng)?shù)赜幸欢ǖ娜穗H關(guān)系，案件有可能在增城勞動(dòng)局被強(qiáng)烈要求“調(diào)解”而結(jié)案?；蛘呒词共粫?huì)被調(diào)解，到了廣州中級(jí)法院的判決結(jié)果，要委托增城法院到深圳去執(zhí)行，那更是難上加難了！如果選擇在深圳羅湖起訴，優(yōu)勢(shì)是到了強(qiáng)制執(zhí)行階段，畢竟是深圳當(dāng)?shù)刂屑?jí)法院作出的判決，一般都能夠順利的申請(qǐng)深圳羅湖區(qū)法院強(qiáng)制執(zhí)行。且迫于發(fā)包人的壓力，承包者潮陽(yáng)老板可能會(huì)權(quán)衡利益要求和我們和解結(jié)案。而劣勢(shì)是意味著我們需要付出很多精力、時(shí)間成本，且有可能深圳市仲裁委會(huì)看到工傷認(rèn)定及鑒定是增城勞動(dòng)局作出的而推搪到增城勞動(dòng)局。
最后，權(quán)衡利弊，我們決定到深圳起訴。
2010年12月31日，深圳市仲裁院終于出具受理通知書(shū)，讓我放下了心口大石，接下來(lái)就是等待開(kāi)庭時(shí)間了。2011年元月10日，確定了開(kāi)庭時(shí)間是元月26日下午2點(diǎn)30分。
2011年元月2日，尚在放假期間，我就陸續(xù)接到潮陽(yáng)老板的要求“求和”的電話了。最后雙方?jīng)Q定元月4日上午十點(diǎn)，在正佳廣場(chǎng)星巴克咖啡廳談判。潮陽(yáng)老板一行三人，一坐下來(lái)，中間稍微年輕的項(xiàng)目經(jīng)理人就沖著我說(shuō)：“你們?cè)V求26萬(wàn)是怎么計(jì)算出來(lái)的。不就是一只眼睛而已，又不會(huì)影響他的生活?！蔽疫吢?tīng)邊想，不知道要怎么回答他才恰當(dāng)，畢竟在電話里頭接觸時(shí)，覺(jué)得這個(gè)潮陽(yáng)老板有些陰險(xiǎn)，之前約地點(diǎn)說(shuō)到一個(gè)無(wú)人煙的地方或者到他們?cè)龀琼?xiàng)目組去。擔(dān)心到人身安全，我均拒絕了。“26萬(wàn)有其中18萬(wàn)是依據(jù)工傷保險(xiǎn)條例第29、31、34條規(guī)定而得出的，另外8萬(wàn)是有票據(jù)計(jì)算而得的。一只眼睛算不了什么嗎 那你試下閉上一只眼睛看一段時(shí)間，他連畫(huà)直線都成問(wèn)題，少了只眼睛，以后怎么做木工 ”我語(yǔ)氣有些激動(dòng)。那年輕仔聽(tīng)了我話說(shuō)：“你也別像對(duì)仇人一樣，我們也是打工的，潮陽(yáng)老板沒(méi)多少錢的，給你們只能6萬(wàn)?！薄芭?，這樣?！蔽铱纯闯标?yáng)老板，他點(diǎn)了點(diǎn)頭，“那我們就再考慮一下吧。我們還有事，我們先走了?！闭f(shuō)這句話時(shí)，我立即起身走人 ，我沒(méi)敢直接答他們，不用談了，因?yàn)槲倚睦镌趽?dān)心以后的人身安全，一個(gè)在庭外“太串”的律師會(huì)比較容易遭受人身安全方面的報(bào)復(fù)。
第一次談判，短短不到十分鐘的時(shí)間，結(jié)束了。
果然不出我所料，接下來(lái)是潮陽(yáng)老板無(wú)休止的“求和”電話。賠償加到8萬(wàn)，我都在電話里頭忽悠了過(guò)去，加到13萬(wàn)，我也忽悠了過(guò)去，最后到了15萬(wàn)，這下我不敢懈怠，與拍檔劉律師商量了一下，她不到10分鐘的時(shí)間，核算出有可能出現(xiàn)的結(jié)果，8萬(wàn)、10萬(wàn)、14萬(wàn)、18萬(wàn)、20萬(wàn)。我說(shuō)這平均數(shù)就是14萬(wàn)，那么我們15萬(wàn)結(jié)案就還算不虧。于是在第二天答應(yīng)了潮陽(yáng)老板。他一聽(tīng)，很開(kāi)心，說(shuō)：“那扣除我們之前給的醫(yī)療費(fèi)3萬(wàn)幾，他們凈拿12萬(wàn)。我們明天約個(gè)時(shí)間簽和解協(xié)議吧，我叫我的律師草擬這份協(xié)議之后給你們看?！睕](méi)等他話說(shuō)完，我截住他，15萬(wàn)是凈拿的，不能扣除任何費(fèi)用?！芭?。那我接受不了哦，翁律師，我也是打工的，我沒(méi)有那么多錢，你這樣的話，我就只好到時(shí)帶一班民工過(guò)去作證他只有上班一天半了，這些民工我到現(xiàn)在都沒(méi)有工錢給他們，因?yàn)檫@件事，錢給深圳總公司發(fā)包方扣住了。。。。。”他這樣一說(shuō)，我支吾了兩句，就掛線了。
我陷入了沉思，腦海里反復(fù)出現(xiàn)他的那句一班沒(méi)拿到工錢的民工出庭作證，臨近年底了，“發(fā)窮惡”的人大有人在，庭上混亂的情形一幕幕出現(xiàn)在我眼前，例如撕搶證據(jù)，庭后毆打我們這些小律師與當(dāng)事人。。。
人身安全總是伴隨著律師這個(gè)行業(yè)了，我既然選擇了它，再怎么樣我都要承受。更何況，生命的長(zhǎng)短本來(lái)就無(wú)法控制。安靜地想了想，我決定主動(dòng)出擊，跟老吳、小吳打電話，安撫了他們這邊，分析了案件的利弊，勸他們凈收14萬(wàn)就該結(jié)案，另一邊，跟潮陽(yáng)老板周旋，讓他愿意出14萬(wàn)。最后，潮陽(yáng)老板答應(yīng)了，但條件是收回所有涉案的原件證據(jù)材料。話雖如此，而我擔(dān)心屆時(shí)和解不成，老吳他們帶證據(jù)材料在身的話，可能會(huì)被搶，于是，我違背了一次誠(chéng)信，讓老吳他們不帶任何證據(jù)材料。
2011年元月20日中午12點(diǎn)，仍然是正佳廣場(chǎng)的星巴克咖啡廳，約好雙方碰面。但我們這邊等到13點(diǎn)30分，仍不見(jiàn)潮陽(yáng)老板一行人。13點(diǎn)40分，他們姍姍來(lái)遲，一坐下，一位同樣操著潮陽(yáng)口音、臉紅面赤的中年男人開(kāi)口，語(yǔ)氣很強(qiáng)硬，態(tài)度很強(qiáng)勢(shì)：“你們證據(jù)材料帶來(lái)沒(méi)有 ”我立即插話：“你們的和解協(xié)議讓我先看看”。結(jié)果和解協(xié)議，我看到了我之前修改過(guò)的一個(gè)條款，他們律師沒(méi)有更改?！澳銈兊穆蓭煕](méi)有將證據(jù)材料細(xì)化，所以我們不知道該帶那些材料來(lái)，等你們錢到賬后，我們立即郵寄給你們?！?中年男人一聽(tīng)，火氣很大：“你們沒(méi)有帶資料來(lái)就想拿錢，沒(méi)有這個(gè)事，或者扣你們5萬(wàn)，先給你們9萬(wàn)現(xiàn)金，等收到材料后再給你們5萬(wàn)。”看他有些火氣，我一時(shí)不知所措：“讓他們想一想吧，過(guò)兩天答復(fù)你們，可以不 ”我先緩解下氣氛?！安恍?，必須今天解決！不然你們不能走。而且你們現(xiàn)在不給我們證據(jù)材料，到時(shí)庭上也會(huì)給我們”態(tài)度仍然很強(qiáng)硬。
我心想，既然你們上門“求和”，又何必動(dòng)輒針?shù)h相對(duì) 庭上會(huì)給你們?cè)?原件也只是質(zhì)證用的，難道你們是搶 或者是撕爛證據(jù)
“老板，你們給現(xiàn)金，我們怕假幣，不敢收，我們只收轉(zhuǎn)賬。”我看著他的眼睛說(shuō)，想轉(zhuǎn)移他的火氣。
“你怎么在江湖混的，還做律師，律師還怕收現(xiàn)金?！比匀缓軆?，我不語(yǔ)。
他們一行潮陽(yáng)人低聲細(xì)語(yǔ)商量了下，幸虧我都能聽(tīng)懂，他們意思現(xiàn)在時(shí)間太倉(cāng)促，讓老吳他們回家拿證據(jù)材料可能太晚了。
“你們今天就必須和我們解決這件事，不能再猶豫！”中年男人仍然很兇。
“現(xiàn)在都將近4點(diǎn)了，老板，你們從增城過(guò)來(lái)都三個(gè)小時(shí)，我們等了你們一個(gè)多小時(shí)，到現(xiàn)在還沒(méi)有吃飯，你們有沒(méi)有誠(chéng)信的。如果讓他們回去番禺至少5個(gè)小時(shí)，你怎么在江湖混的 我告訴你，我是記仇的人，你剛才那樣說(shuō)我，哼?！蔽铱此麅戳藥状味紱](méi)有收斂，我也火了。他們的律師說(shuō)：“你不記仇，你是有仇當(dāng)場(chǎng)報(bào)的人?！?中年男人笑了，我也笑了，氣氛緩和了。
“這樣吧，我們今天也沒(méi)有帶證據(jù)材料來(lái)，你們的錢也不可能一次性給我們，我們明天約個(gè)時(shí)間一手交錢一手交原件 ”我平復(fù)了心情，看著中年男人說(shuō)。
“好吧。那就約好，明天十點(diǎn)。”中年男人也平和了語(yǔ)氣。接著說(shuō)“這位律師，貴姓，你很有性格！”“小姓姓翁，你更有性格呢，老板，看你臉紅耳赤的”。
第二次談判談了將近3小時(shí)，五點(diǎn)結(jié)束。晚上飯局，一當(dāng)事人案件勝訴了，請(qǐng)我們吃飯?；氐郊?點(diǎn)多，洗澡完就上床睡了。
22日早上七點(diǎn)半，一起床看到拍檔劉律師的短信，經(jīng)過(guò)一夜的思考，老吳一家不愿意給他們證據(jù)原件為條件換14萬(wàn)了。
我腦袋一陣轟然，那只能等開(kāi)庭了。我的擔(dān)憂又來(lái)了，一幕幕庭審搶證據(jù)的情形像放燈片那樣掠過(guò)。
在大是大非面前，確實(shí)是理性才能起作用。在生活中有許多事是必然的，肯定的，比如討債難，難于上青天，但也常會(huì)出現(xiàn)一些偶然因素可能影響事情的發(fā)展方向的，比如個(gè)體工作對(duì)象的人品個(gè)性、良心發(fā)現(xiàn)的程度，以及雙方利益的平衡等等。于是，我又鼓起勇氣，主動(dòng)出擊打電話給潮陽(yáng)老板的林律師。
“林律師，你好，因?yàn)槲业漠?dāng)事人不同意與你們交換證據(jù)原件，他們的證據(jù)材料有些是需要去辦理殘疾人證的，你看，你是否能搞定你們那邊的人，我們只交給你們報(bào)銷團(tuán)體險(xiǎn)的材料，讓你們也能拿到錢，彌補(bǔ)下?lián)p失。你意下如何 ”
“好的，翁律師，我跟我的當(dāng)事人談?wù)?，我盡力說(shuō)服他們。”
將近12點(diǎn)時(shí)，潮陽(yáng)老板的林律師給了我電話，說(shuō)已經(jīng)說(shuō)服他們了。
下午二點(diǎn)，仍然是星巴克咖啡廳，雙方碰面，潮陽(yáng)老板及中年男子、律師一行三人，帶著14萬(wàn)現(xiàn)金赴約，我們帶著證據(jù)材料赴約。
呵呵，隨著老吳賬戶14萬(wàn)的存入，和解協(xié)議雙方的簽字，結(jié)案了。那個(gè)“兇狠”的中年男人，還向我要了電話號(hào)碼，說(shuō)：“翁律師，有空再聯(lián)系！”我會(huì)心一笑。
想不到從委托到結(jié)案僅僅一個(gè)月的時(shí)間。而我，不用心里裝著這件難纏的工傷案。
皆大歡喜！
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