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工傷賠償不能直接向法院起訴- 沈英華律師
2017-03-09 08:00:01
無憂保
工傷賠償不能直接向法院起訴
M某在江西某房地產(chǎn)建設(shè)集團(tuán)某小區(qū)分包工程，聘用X某在工地上做電工。2006年8月8日，X某在工地上維修電路時，不慎被高壓電燒傷，經(jīng)法醫(yī)鑒定構(gòu)成一個傷殘四級、一個傷殘十級。X某受傷后，除M某支付了部分醫(yī)療費(fèi)用外，沒有作出任何其他賠償，X某遂于2007年4月8日向景德鎮(zhèn)市珠山區(qū)法院提起訴訟，要求江西某房地產(chǎn)建設(shè)集團(tuán)、Z某及M某等三被告連帶賠償其損失207187元。本律師作為M某的代理人參與了訴訟活動，認(rèn)為原告屬于工傷，應(yīng)當(dāng)先行向勞動爭議仲裁委員會申訴，不能直接向法院起訴，得到法院支持，于2007年7月26日依法裁定駁回原告起訴。原告不服，于2007年8月1日向景德鎮(zhèn)市中級人民法院提出上訴，認(rèn)為：原告和三被告之間均沒有形成勞動關(guān)系，本案屬于安全生產(chǎn)事故，應(yīng)當(dāng)適用《安全生產(chǎn)法》并依照最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償適用法律若干問題的解釋》地十一條第二款的規(guī)定處理。
因為原告在訴訟過程中耽誤了法律規(guī)定的申報工傷期限（一年），而中級法院又遲遲沒有作出對其有利的判決，原告遂作出大幅讓步，于2007年12月中旬與被告方案外和解：由被告賠償原告四萬元，原告向法院撤回起訴。本律師的當(dāng)事人M某承擔(dān)了其中的一萬元。
下面是本律師在辦理本案的過程中撰寫的《代理詞》：
代 理 詞
審判長、審判員：
我依法擔(dān)任被告M某的訴訟代理人，根據(jù)本案的有關(guān)事實和法律依據(jù)，提出以下代理意見：
雖然最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十一條有“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，但是該條第三款明確規(guī)定：“屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。”
依據(jù)江西省勞動和社會保障廳《關(guān)于貫徹〈工傷保險條例〉若干問題的指導(dǎo)意見》 "axfk'（贛勞社醫(yī)[2005]8號）第二條規(guī)定：“關(guān)于承包單位（承包人）雇用職工（含農(nóng)民工和靈活就業(yè)人員）的工傷認(rèn)定問題。在國家沒有新的政策規(guī)范建筑等領(lǐng)域中存在的承包、轉(zhuǎn)包用工工傷處理辦法之前，為保護(hù)職工的合法權(quán)益，各地在認(rèn)定職工工傷時，應(yīng)按《條例》第十四、十五條的規(guī)定作出認(rèn)定決定。凡用人單位（承包單位或雇主）具有法人資格的，則賠償責(zé)任由用人單位（承包單位或雇主）承擔(dān)；凡用人單位（承包單位或雇主）不具法人資格的，賠償責(zé)任由具有法人資格的發(fā)包單位或業(yè)主承擔(dān)。” :
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本案中，被告江西某房地產(chǎn)建設(shè)集團(tuán)有限公司是發(fā)包單位，被告Z某是不具法人資格的承包人，被告M某是不具法人資格的轉(zhuǎn)包人，原告是被告M某雇用的農(nóng)民工，原告訴稱在工作中觸電燒傷，完全符合上述法律、法規(guī)的規(guī)定，如果情況屬實，應(yīng)當(dāng)屬于工傷事故，必須遵守勞動仲裁前置制度。
事實上，原告及其代理人完全知道本案的性質(zhì)屬于勞動爭議，因為他們曾經(jīng)接受過記者的采訪，并在《景德鎮(zhèn)在線》網(wǎng)站上進(jìn)行了報道，其中提到了沒有簽訂勞動合同，形成了事實勞動關(guān)系，曾經(jīng)申報工傷等內(nèi)容，并且經(jīng)過勞動部門工作人員告知贛勞社醫(yī)[2005]8號文件的規(guī)定。因為遭遇了阻力，所以原告企圖繞開勞動爭議仲裁程序直接進(jìn)入訴訟程序，但是這樣嚴(yán)重地違反了法律規(guī)定的程序，明顯是走不通的。
顯而易見，本案屬于勞動爭議，應(yīng)當(dāng)遵守勞動爭議仲裁前置制度，原告未經(jīng)仲裁直接訴訟，法院應(yīng)當(dāng)依法駁回原告的起訴
以上意見，請予審議。
江西景德律師事務(wù)所
律師 沈英華
二○○七年七月十一日
景德鎮(zhèn)律師 沈英華
民革景德鎮(zhèn)市委會副主委政協(xié)景德鎮(zhèn)市委員會常委景德鎮(zhèn)仲裁委員會首席仲裁員
江西景德律師事務(wù)所副主任聯(lián)系電話：13707981937 Email：s7908@126.com
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