0571-22931819
標(biāo)簽： 員工
無營業(yè)執(zhí)照企業(yè)與員工之間的關(guān)系
2017-05-25 08:00:01
無憂保
一個企業(yè)未申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照或者執(zhí)照被吊銷情況下，仍然有用工行為，這種情況下，企業(yè)與員工個人之間的關(guān)系如何界定，若發(fā)生爭議又該如何處理呢？ 一、雙方構(gòu)成勞動關(guān)系 根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)設(shè)立需向工商機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后方能從事經(jīng)營活動（比如：《合伙企業(yè)法》第十一條、《公司法》第六條第一款、《公司登記管理條例》第三條）；營業(yè)執(zhí)照被吊銷、注銷后亦同。 然而，違反這些行政管理規(guī)范，主要是承擔(dān)相應(yīng)的公法上的法律責(zé)任，比如根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》予以取締、罰款。但并不當(dāng)然影響無照經(jīng)營活動的效力，比如買賣合同乙方屬于無照經(jīng)營并不影響合同效力，只不過合同的義務(wù)和責(zé)任就要由該企業(yè)的出資人來承擔(dān)了。同理，不能因企業(yè)沒有營業(yè)執(zhí)照就認(rèn)定它不是用人單位，它與員工之間不是勞動關(guān)系。 首先，從《勞動法》《勞動合同法》的規(guī)定看，是否勞動關(guān)系中的用人單位，主要看是否中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（勞動合同法第二條），具有組織性又以該組織名義對外招聘，那么是否進(jìn)行工商登記并不影響其與勞動者建立勞動關(guān)系。比如正在設(shè)立過程中的公司，需要員工辦理各種籌備事務(wù)，這種現(xiàn)象非常普遍，也理所當(dāng)然。 其次，《勞動合同法》第九十三條規(guī)定：對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。從條文表述可知，不具備合法經(jīng)營資格的也可以是用人單位。 最后，《最高院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋三》第四條規(guī)定：勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者其出資人列為當(dāng)事人?？梢?，司法實(shí)踐中，沒有營業(yè)執(zhí)照并不影響勞動關(guān)系的成立。 總之，只要勞動者是與一個企業(yè)（組織）建立關(guān)系，為其提供勞動，換取報酬，并有義務(wù)遵守該企業(yè)（組織）的管理制度、勞動紀(jì)律，那么該企業(yè)是否有營業(yè)執(zhí)照并不能影響雙方勞動關(guān)系的成立。 二、社會保險 既然勞動關(guān)系成立，那么無論是勞動者一方還是用人單位一方，都享有勞動法規(guī)定的各項權(quán)利，也要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。比如用人單位應(yīng)向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金，包括未簽書面勞動合同而應(yīng)支付的雙倍工資。 按照這個邏輯，用人單位還應(yīng)承擔(dān)繳納社會保險和住房公積金費(fèi)的義務(wù)?？墒牵萌藛挝晦k理社會保險登記手續(xù)需提供營業(yè)執(zhí)照，沒有執(zhí)照也就不能辦理社會保險登記。那么勞動者怎么辦呢？ 1）如果企業(yè)后來取得營業(yè)執(zhí)照，可要求補(bǔ)繳； 2）根據(jù)《最高院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條的規(guī)定，勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理。如果該企業(yè)一直處于無照經(jīng)營狀態(tài)，實(shí)際上是無法繳納社會保險費(fèi)的，勞動者因其未繳納社會保險而遭受的損失即應(yīng)享受而未能享受的保險待遇可要求該企業(yè)賠償。 3）勞動者要求用人單位直接將應(yīng)繳納的保險費(fèi)支付給個人，缺少法律依據(jù)。從現(xiàn)行社會保險制度來看，一方面，用人單位和個人都是對社保機(jī)構(gòu)而非對方承擔(dān)繳費(fèi)義務(wù)；如果用人單位不繳費(fèi)而是直接支付給勞動者個人，也不能免除其法律責(zé)任。另一方面，社會保險關(guān)系中，對勞動者真正有意義的是保險待遇而非保險費(fèi)，用人單位沒有繳納保險費(fèi)的，就要自己向勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任。 三、工傷待遇 《工傷保險條例》第六十六條規(guī)定：無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的近親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇；用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的近親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。具體辦法由國務(wù)院社會保險行政部門規(guī)定。 前款規(guī)定的傷殘職工或者死亡職工的近親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，以及前款規(guī)定的童工或者童工的近親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。 前述具體辦法即人力資源和社會保障部頒布的《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》（2010）。 上述規(guī)定意味著非法用工情況下發(fā)生傷亡的不叫工傷。有人以為其原因是非法用工不構(gòu)成勞動關(guān)系，其實(shí)不然。更準(zhǔn)確的解釋是，用人單位沒有執(zhí)照實(shí)際上無法繳納工傷保險，即使認(rèn)定為工傷，也不能從工傷保險基金那里享受保險待遇，最終的責(zé)任（不低于工傷保險待遇）還是用人單位承擔(dān)，叫什么又有什么關(guān)系呢？ 再者，無論是《工傷保險條例》（第六十六條第二款）還是《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》（第八條）均規(guī)定，因賠償數(shù)額發(fā)生爭議的，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定辦理。 總之，就像沒有駕照不等于不會開車，無照不等于釀成事故就可以免責(zé)一樣，沒有營業(yè)執(zhí)照也可以是企業(yè)，但沒有營業(yè)執(zhí)照絕不是企業(yè)欺凌勞動者的理由！
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