超過(guò)法定退休年齡的農(nóng)民工，能否與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系？上下班途中遇車禍算不算工傷？52歲的德化人林某華（女）務(wù)工下班回家途中遇車禍身亡。市人力資源和社會(huì)保障局認(rèn)定，林某華在下班途中發(fā)生的交通事故，屬于工傷認(rèn)定范圍。日前，律師結(jié)合案例提醒，5種情形不屬于勞動(dòng)關(guān)系。

事件 加班回家途中 突遇車禍身亡

林某華是德化人，1961年5月出生。從2013年10月6日開始，林某華在某建設(shè)工程有限公司承建的德化縣某工地上班，從事雜工工種，雙方?jīng)]有簽訂書面勞動(dòng)合同。

2014年1月5日19時(shí)40分，林某華加班完下班，搭乘同事李某的電動(dòng)車準(zhǔn)備回家。途中與林某志駕駛的小轎車發(fā)生碰撞，李某當(dāng)場(chǎng)死亡，林某華經(jīng)搶救無(wú)效死亡。 案發(fā)時(shí)，轎車駕駛員林某志經(jīng)鑒定其血液中的乙醇濃度為187.92mg/ml，系醉酒駕駛；電動(dòng)車駕駛員李某系逆向行駛。經(jīng)德化縣公安局交警大隊(duì)認(rèn)定，林某志負(fù)事故主要責(zé)任，李某負(fù)事故次要責(zé)任，林某華不負(fù)本次事故責(zé)任。

分析 經(jīng)部門認(rèn)定 事故為工傷

2014年3月7日，林某華的丈夫向泉州市人力資源和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷認(rèn)定。該局于2014年12月31日作出《工傷認(rèn)定決定書》，依法認(rèn)定林某華此次事故為工傷。市人社局認(rèn)為，林某華在下班途中發(fā)生非本人主要責(zé)任的交通事故經(jīng)搶救無(wú)效死亡，符合《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的認(rèn)定工傷情形，予以認(rèn)定為工傷。

那么，超過(guò)法定退休年齡的勞動(dòng)者能否與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系？上下班途中遇車禍算不算工傷？福建佳遠(yuǎn)律師事務(wù)所林耀龍、周東陽(yáng)律師均認(rèn)為，我國(guó)現(xiàn)行有效的法律法規(guī)并沒有禁止勞動(dòng)的上限年齡，也沒有禁止勞動(dòng)者超過(guò)法定退休年齡之后與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)者雖已達(dá)到法定退休年齡，但仍具備勞動(dòng)者的主體資格，可以與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”只要?jiǎng)趧?dòng)者未依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金，其與用人單位可以再次建立勞動(dòng)關(guān)系。

本案受害人林某華雖已達(dá)到法定退休年齡，但其并未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金，仍具備勞動(dòng)者的主體資格，可以與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，其在下班途中發(fā)生非本人主要責(zé)任的交通事故，應(yīng)認(rèn)定為工傷。

提醒 這5種情形 不屬于勞動(dòng)關(guān)系

林耀龍律師表示，判斷是否屬于勞動(dòng)關(guān)系，不僅要審查“用人單位”、勞動(dòng)者的主體資格，還要審查勞動(dòng)者與“用人單位”之間的約定是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系或者承攬合同關(guān)系等。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織為適格的用人單位，而對(duì)于沒有注冊(cè)登記的家庭作坊以及自然人等均不符合法律規(guī)定的用人單位主體資格，其無(wú)法與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。日常生活中，存在許多不屬于法律規(guī)定的勞動(dòng)關(guān)系的情形，如果發(fā)生糾紛或者勞動(dòng)者相關(guān)權(quán)益受到侵害，則無(wú)法以勞動(dòng)關(guān)系主張相關(guān)賠償。以下5種情形不屬于勞動(dòng)關(guān)系：

在校生兼職：工作活動(dòng)屬于脫產(chǎn)學(xué)業(yè)外的兼職性質(zhì)，因此在外兼職、為完成學(xué)校安排的社會(huì)實(shí)習(xí)、自行從事的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)等，一般無(wú)法被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

退休返聘或者超過(guò)法定退休年齡且開始享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的農(nóng)民工：勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動(dòng)合同終止。且相關(guān)司法解釋明確規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向法院提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

協(xié)議承包：承攬合同關(guān)系，即承攬人按照定作人的要求，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同關(guān)系。這種以“協(xié)議承包”為基準(zhǔn)的勞動(dòng)，并非勞動(dòng)關(guān)系。

家政服務(wù)員：在法律層面上，“自然人”無(wú)法成為勞動(dòng)法意義上的“用人單位”，因而家政服務(wù)人員和雇主之間也就不存在法律意義上的“勞動(dòng)關(guān)系”。

被派遣的勞動(dòng)者：根據(jù)勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間屬于勞動(dòng)關(guān)系，而被派遣勞動(dòng)者與用工單位之間則不存在勞動(dòng)關(guān)系。