【案情】

　　現(xiàn)年49歲的候某自1999年7月起，受聘于某公共汽車公司（以下簡(jiǎn)稱公汽公司）當(dāng)駕駛員。雙方簽訂了《聘用勞動(dòng)合同書》，期限為一年，其中約定候某“繳納企業(yè)發(fā)展基金1000元，不予退還”。

　　2004年7月1日，雙方簽訂了無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。2007年3月，公汽公司認(rèn)為，候某在3月23日上午10時(shí)44分駕駛6路公交車運(yùn)營(yíng)至某市北京大道時(shí)，強(qiáng)行超車，構(gòu)成違紀(jì)。而候某對(duì)此予以否認(rèn)，認(rèn)為自己是按排定的時(shí)間表運(yùn)行到北京大道站牌，前邊那輛6路公交車正有乘客下車，而自己的車上沒(méi)人下車，所以沒(méi)停車，不屬于強(qiáng)行超車。

　　公汽公司認(rèn)為，候某屬?gòu)?qiáng)行超車，違反了勞動(dòng)紀(jì)律，事后又拒不接受批評(píng)教育，遂將其“掛起”不予排班，并從2007年4月份起停發(fā)候某的工資。

　　2007年7月9日，公汽公司又以候某“連續(xù)曠工30日以上，經(jīng)多次通知未回到單位”為由，在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上刊登聲明，解除了與候某的勞動(dòng)關(guān)系。

　　候某得知后，認(rèn)為單位認(rèn)定自己違反勞動(dòng)紀(jì)律事實(shí)不清，又不給其申辯機(jī)會(huì)和時(shí)間，且通過(guò)媒介發(fā)表聲明屬程序違法，即向市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提出申訴。

　　2007年9月4日，市勞動(dòng)仲裁委下發(fā)仲裁決定書:（一）撤銷汽車公司在媒介刊登的與候某解除勞動(dòng)合同的聲明，雙方繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。（二）自裁決生效之日起10日內(nèi)，由公汽公司支付候某2007年4月至恢復(fù)工作之日每月740元的生活費(fèi)，退還收取候某的1000元發(fā)展資金。（三）自裁決生效之日起20日內(nèi)，公汽公司向社保部門足額繳納候某的養(yǎng)老保險(xiǎn)金、失業(yè)保險(xiǎn)金。（四）仲裁費(fèi)400元由公汽公司承擔(dān)。

　　公汽公司認(rèn)為，認(rèn)定候某強(qiáng)行超車有候某所在的九分公司的證明，公告解除違紀(jì)職工是企業(yè)的自主權(quán)，程序并不違法；企業(yè)發(fā)展基金是候某自愿繳納，并約定不予返還；候某在爭(zhēng)議發(fā)生4個(gè)月后才申請(qǐng)仲裁，已超過(guò)60日的申訴時(shí)效，仲裁結(jié)論應(yīng)予撤銷。遂向法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷仲裁裁決。

　　【判決】

　　法院經(jīng)審理認(rèn)為，公汽公司認(rèn)定候某強(qiáng)行超車，而候某予以否認(rèn)，對(duì)此公汽公司缺乏充分的證據(jù)證明自己的觀點(diǎn)，該主張不予認(rèn)可。公汽公司解除勞動(dòng)合同的前提是候某確實(shí)違反了勞動(dòng)紀(jì)律，并應(yīng)作出解除勞動(dòng)合同決定或通知，還應(yīng)通知候某領(lǐng)取決定書或按照候某預(yù)留在勞動(dòng)合同上的住址向候某送達(dá)。如果公告，應(yīng)先行取得找不到候某的相關(guān)證據(jù)。但事實(shí)上，公汽公司并沒(méi)有按上述程序進(jìn)行，沒(méi)有給予候某當(dāng)面改正或申辯的機(jī)會(huì)。因此，公汽公司作出的解除與候某勞動(dòng)合同的聲明程序不合法，判決駁回公汽公司的訴訟請(qǐng)求。

　　公汽公司不服一審判決，向市中級(jí)人民法院提出上訴。

　　市中級(jí)人民法院二審認(rèn)為，公汽公司一審提交的認(rèn)為候某違紀(jì)的證據(jù)為其九分公司的證明，該公司與上訴人有直接利害關(guān)系，不予采信。公汽公司自2004年4月即停發(fā)候某的工資，不讓候某繼續(xù)開車，候某實(shí)際上已無(wú)法繼續(xù)工作，關(guān)于候某曠工30日以上的理由不能成立。公汽公司解除與候某的勞動(dòng)合同，沒(méi)有向候某直接送達(dá)解除勞動(dòng)合同決定書，只是在報(bào)紙上聲明，不給候某申辯機(jī)會(huì)，程序明顯不當(dāng)。二審判決駁回上訴，維持原判。

　　兩審法院判決生效后，公汽公司沒(méi)有主動(dòng)履行判決確定的義務(wù)，候某遂申請(qǐng)一審法院強(qiáng)制執(zhí)行，要求恢復(fù)與公汽公司的勞動(dòng)關(guān)系，按判決兌付爭(zhēng)議期間的生活費(fèi)等。

　　一審法院受理案件后，執(zhí)行人員多次責(zé)成公汽公司安排候某工作，均遭到公汽公司拒絕。執(zhí)行人員對(duì)此也感到很無(wú)奈:強(qiáng)制恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，《勞動(dòng)法》沒(méi)有規(guī)定，存在著法律空白，再加上恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系是一種行為，執(zhí)行人員不能強(qiáng)制公汽公司為候某排班。

　　最后，經(jīng)過(guò)法院多方做工作，公汽公司同意支付法院判決的生活費(fèi)、發(fā)展基金等1.04萬(wàn)元，候某無(wú)奈放棄了要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系等執(zhí)行申請(qǐng)。

　　【評(píng)析】

　　實(shí)踐中，單位通過(guò)電視、報(bào)紙雜志等媒介公告辭退職工的做法相當(dāng)普遍。這種做法并非不可以，但有嚴(yán)格的適用條件，不能濫用。

　　1995年7月，勞動(dòng)部辦公廳作出的《關(guān)于通過(guò)新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函》明確規(guī)定，企業(yè)對(duì)有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序。因此，企業(yè)通知請(qǐng)假、放長(zhǎng)假、長(zhǎng)期病休職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對(duì)職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在職工本人下落不明，或者用上述送達(dá)方式無(wú)法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過(guò)新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)可對(duì)曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告送達(dá)，視為無(wú)效。

　　本案中，公汽公司沒(méi)有將解除勞動(dòng)合同的決定通知候某，也沒(méi)有按照候某預(yù)留在勞動(dòng)合同上的住址向其送達(dá)，即公告解除候某的勞動(dòng)關(guān)系，違反上述規(guī)定，應(yīng)為無(wú)效。

　　為防止用人單位隨意解除勞動(dòng)合同，侵犯勞動(dòng)者的合法權(quán)益，勞動(dòng)法律法規(guī)對(duì)企業(yè)開除辭退職工規(guī)定了嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)條件?！秳趧?dòng)法》第二十五條規(guī)定:“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同:（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責(zé)任的。”

　　除此之外，用人單位辭退職工還應(yīng)履行必要的程序。1.企業(yè)應(yīng)征求工會(huì)意見(jiàn)并允許職工申辯?！秳趧?dòng)法》第三十條規(guī)定:“用人單位解除勞動(dòng)合同，工會(huì)認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)提出意見(jiàn)。如果用人單位違反法律、法規(guī)或者勞動(dòng)合同，工會(huì)有權(quán)要求重新處理；勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁或者提起訴訟的，工會(huì)應(yīng)當(dāng)依法給予支持和幫助。”《企業(yè)職工獎(jiǎng)勵(lì)條例》第十九條規(guī)定:

　　“給予職工行政處分和經(jīng)濟(jì)處罰必須弄清事實(shí)，取得證據(jù)，經(jīng)過(guò)一定會(huì)議討論，征求工會(huì)意見(jiàn)，允許被處分者本人進(jìn)行申辯、慎重決定。”2、辭退職工用人單位要對(duì)辭退原因負(fù)舉證責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。3、企業(yè)應(yīng)作出書面通知?！镀髽I(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第二十條規(guī)定，職工受到行政處分、經(jīng)濟(jì)處罰或者被除名，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書面通知本人，并記入本人檔案。

　　本案中，法院認(rèn)定公汽公司沒(méi)有充分的證據(jù)證明候某違背公司規(guī)定，又未按程序辭退職工，更未作出書面通知，判令其程序違法是符合法律規(guī)定的。

　　對(duì)企業(yè)違法辭退職工，法院當(dāng)然要判決恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，但如果企業(yè)不自覺(jué)履行法院判決，則很難強(qiáng)制執(zhí)行。目前，《勞動(dòng)法》只規(guī)定了兩種違約責(zé)任的承擔(dān)方式:一是承擔(dān)違約金；二是賠償損失。對(duì)于能否繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，沒(méi)有明確規(guī)定。

　　由于存在法律空白，加上勞動(dòng)合同具有親自履行性，如果強(qiáng)制勞動(dòng)者履行勞動(dòng)合同，會(huì)涉及侵犯勞動(dòng)者人身自由的問(wèn)題。因此，勞動(dòng)者違約時(shí)，不存在繼續(xù)履行的問(wèn)題，只能以勞動(dòng)者賠償損失和支付違約金的辦法。如果用人單位違反勞動(dòng)合同辭退職工，也無(wú)法強(qiáng)制企業(yè)繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，法院不可能強(qiáng)行讓企業(yè)給勞動(dòng)者準(zhǔn)備辦公桌、勞動(dòng)工具等。即使用人單位為執(zhí)行法院判決，違心地與勞動(dòng)者恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，往往會(huì)把勞動(dòng)者安排到在勞動(dòng)者看來(lái)很差的工作崗位上，難受的是勞動(dòng)者自己。因此，在大多數(shù)情況下，勞動(dòng)者最后不得不放棄恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的要求。在當(dāng)前勞動(dòng)者就業(yè)機(jī)會(huì)少的情況下，其合法權(quán)益很難得到完全保障。

　　因此，建議立法機(jī)關(guān)在立法時(shí)，應(yīng)考慮恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系難以強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)際情況，加重用人單位的違約責(zé)任，可以規(guī)定“用人單位違反規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)依照規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動(dòng)者支付賠償金，用人單位支付賠償金后，勞動(dòng)合同終止”。通過(guò)讓用人單位支付更多經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的辦法，來(lái)保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

【出處：保網(wǎng)】