編者按：汶川地震喚醒無疆大愛，十億親人關(guān)心巨額善款歸宿。如何將愛心妥善經(jīng)營，成為擺在全國人民面前共同的課題。公益信托，是支持災(zāi)后重建，高效利用賑災(zāi)款項(xiàng)的首選途徑。本欄目將就公益信托的判定、國內(nèi)外發(fā)展模式以及相關(guān)法律問題，陸續(xù)展開報(bào)道，敬請(qǐng)關(guān)注。

公益信托 對(duì)愛心的呵護(hù)與經(jīng)營——從諾貝爾基金談我國公益信托的經(jīng)營模式

□ 張德榮 曹亞東

2008年5月12日，四川汶川等地區(qū)發(fā)生了嚴(yán)重的地震災(zāi)害，造成了巨大人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失。社會(huì)各界紛紛慷慨解囊，踴躍向?yàn)?zāi)區(qū)捐款捐物支援抗震救災(zāi)。截至日前，國內(nèi)及海外華人的各類捐款已接近五百億元人民幣，創(chuàng)下了史上同類捐款的紀(jì)錄。隨著災(zāi)區(qū)重建正式展開，如何使善款真實(shí)有效地運(yùn)用到各項(xiàng)重建工作中？在長達(dá)3年以上的重建過程中如何使善款更好更高效更持久地發(fā)揮作用？已是人們?cè)絹碓疥P(guān)注的問題。中國銀監(jiān)會(huì)適時(shí)發(fā)布了《關(guān)于鼓勵(lì)信托公司開展公益信托業(yè)務(wù)支持災(zāi)后重建工作的通知》(以下簡稱《通知》)?！锻ㄖ访鞔_指出：“為幫助和支持災(zāi)區(qū)重建工作，中國銀監(jiān)會(huì)鼓勵(lì)信托公司依法開展以救濟(jì)貧困、救助災(zāi)民、扶助殘疾人，發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)，以及教育、科技、文化、藝術(shù)、體育事業(yè)等為目的的公益信托業(yè)務(wù)?！?

由信托公司開展公益信托業(yè)務(wù)來幫助和支持災(zāi)區(qū)重建，不僅是解決當(dāng)前災(zāi)區(qū)重建中兩個(gè)倍受關(guān)注問題的最佳制度選擇，同時(shí)也是推動(dòng)我國公益信托制度建設(shè)，推動(dòng)公益信托事業(yè)發(fā)展的很好實(shí)踐。公益信托不僅呵護(hù)愛心，同時(shí)還經(jīng)營愛心，而且還具有有別于現(xiàn)有基金會(huì)等機(jī)構(gòu)從事公益事業(yè)開展的制度設(shè)計(jì)上的優(yōu)勢(shì)，信托公司可以通過公益信托走進(jìn)尋常百姓，百姓可以通過公益信托加深對(duì)信托公司及信托制度的了解，進(jìn)而樹立起全民族的信托理念與信托意識(shí)。

變接受一次捐贈(zèng)為經(jīng)營一項(xiàng)公益事業(yè)

比較而言，通過信托公司開展公益信托業(yè)務(wù)實(shí)現(xiàn)捐贈(zèng)者的愛心，更能維護(hù)捐贈(zèng)人的利益，保護(hù)捐贈(zèng)人的捐贈(zèng)熱情。首先，由于信托制度本身使捐贈(zèng)者用于設(shè)立公益信托的信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于信托受托人，避免了受托人的自身經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)向信托財(cái)產(chǎn)的蔓延與波及；其次，信托公司作為一類接受銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管的金融機(jī)構(gòu)，與其他接受捐贈(zèng)的機(jī)構(gòu)相比法人治理結(jié)構(gòu)更完善、經(jīng)營管理更規(guī)范、受到的監(jiān)管更嚴(yán)厲；第三，法律專門對(duì)公益財(cái)產(chǎn)規(guī)定了多方位監(jiān)管，通過公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)、委托人、受托人、信托監(jiān)察人的共同參與，使公益信托透明度更高，改變了基金會(huì)模式下自管自用的情形。

傳統(tǒng)的基金會(huì)在接受捐贈(zèng)后往往因?yàn)槿狈I(yè)的投資管理能力，而不能使善款保值增值，在接受的善款用于資助某項(xiàng)公益事業(yè)后，除有捐贈(zèng)者捐贈(zèng)或再次募捐外，無法持續(xù)資助公益事業(yè)。而公益信托則不同，信托公司可以通過專業(yè)化團(tuán)隊(duì)、專業(yè)化管理、專業(yè)化制度對(duì)信托財(cái)產(chǎn)加以管理和運(yùn)用，實(shí)現(xiàn)公益信托財(cái)產(chǎn)的保值增值而長期持續(xù)支持某項(xiàng)公益事業(yè)。這也正是自上世紀(jì)90年代以來，西方國家越來越多的捐贈(zèng)人選擇設(shè)立公益信托的方式實(shí)現(xiàn)自己的慈善目的，傳統(tǒng)模式(慈善基金會(huì))的比例在逐漸下降的主要原因。

公益信托的經(jīng)營典范——諾貝爾獎(jiǎng)基金

1900年6月29日，瑞典國王在議會(huì)頒布了一個(gè)基金會(huì)和獎(jiǎng)金頒發(fā)機(jī)構(gòu)的章程，這個(gè)基金就是著名的諾貝爾獎(jiǎng)基金。

1.諾貝爾獎(jiǎng)基金的信托財(cái)產(chǎn)

諾貝爾獎(jiǎng)基金設(shè)立之初的信托財(cái)產(chǎn)是從諾貝爾的遺產(chǎn)接收過來的錢，總共有3100多萬瑞典克朗(當(dāng)時(shí)合920萬美元)，信托財(cái)產(chǎn)用于低風(fēng)險(xiǎn)的投資，以每年的信托收益分設(shè)物理、化學(xué)、生理或醫(yī)學(xué)、文學(xué)及和平五項(xiàng)獎(jiǎng)金，授予世界各國在這些領(lǐng)域?qū)θ祟愖鞒鲋卮筘暙I(xiàn)的人或組織；1968年瑞典中央銀行于建行300周年之際，提供資金增設(shè)諾貝爾經(jīng)濟(jì)獎(jiǎng)；1990年諾貝爾的一位重侄孫克勞斯·諾貝爾又捐資增設(shè)諾貝爾地球獎(jiǎng)。另外，日本科學(xué)技術(shù)基金、日本INAM0RI基金和瑞士的巴爾贊基金會(huì)都曾向諾貝爾獎(jiǎng)基金捐贈(zèng)過巨額資金。

2.諾貝爾獎(jiǎng)基金的管理

諾貝爾獎(jiǎng)基金的管理人(受托人)由瑞典政府任命的正副董事長和諾貝爾基金會(huì)理事會(huì)選舉的董事和副董事組成的董事會(huì)擔(dān)任。

董事會(huì)的一項(xiàng)重要任務(wù)是如何讓錢生錢，這樣才能保證諾貝爾獎(jiǎng)的金額。根據(jù)1901年瑞典國王批準(zhǔn)通過的評(píng)獎(jiǎng)規(guī)則，這筆基金應(yīng)投資在“安全的證券”上，這也正是諾貝爾本人的初衷。對(duì)“安全的證券”，當(dāng)時(shí)人們將其理解為“國債與貸款”，也就是以固定的財(cái)產(chǎn)作抵押，中央或地方政府作擔(dān)保，能支付固定利息的國債或貸款。瑞典議會(huì)的這一決定，也感染了美國人，美國規(guī)定從1953年起，諾貝爾基金會(huì)在美國的投資活動(dòng)享受免稅待遇。從1953年起，基金投資開始從保守轉(zhuǎn)向積極，政府允許基金會(huì)可獨(dú)立進(jìn)行投資，可將錢投在股市和不動(dòng)產(chǎn)方面。

諾貝爾獎(jiǎng)每年頒發(fā)的獎(jiǎng)金數(shù)額視基金投資收益而定，早期的范圍約從11000英鎊(31000美元)到30000英鎊(72000美元)，以后逐年有所提高，上世紀(jì)60年代為7．5萬美元，80年代達(dá)22萬多美元，90年代至今持續(xù)多年都是1000萬瑞典克朗(在2006年頒獎(jiǎng)的時(shí)候約合145萬美元)。另外，諾貝爾獎(jiǎng)基金的資產(chǎn)總額已增至40億瑞典克朗?？梢钥闯觯Z貝爾獎(jiǎng)基金100多年來的經(jīng)營是相當(dāng)成功的。

3.諾貝爾獎(jiǎng)基金的監(jiān)管

諾貝爾獎(jiǎng)基金設(shè)有一個(gè)理事會(huì)，該機(jī)構(gòu)的職能相當(dāng)于公益信托的監(jiān)察人和公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)，它主要任務(wù)是：選舉董事會(huì)(基金管理人或受托人)的董事和副董事；審閱董事會(huì)的年度報(bào)告及審計(jì)員們的財(cái)務(wù)報(bào)告，并對(duì)董事會(huì)當(dāng)年的工作進(jìn)行審核批準(zhǔn)。

4.諾貝爾獎(jiǎng)基金的受益人選定

諾貝爾獎(jiǎng)的評(píng)定和頒發(fā)由四個(gè)獎(jiǎng)金頒發(fā)機(jī)構(gòu)、五個(gè)諾貝爾委員會(huì)和四個(gè)諾貝爾學(xué)會(huì)共同負(fù)責(zé)。諾貝爾獎(jiǎng)獲獎(jiǎng)人的評(píng)定主要由獎(jiǎng)金頒發(fā)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)：物理獎(jiǎng)和化學(xué)獎(jiǎng)由瑞典皇家科學(xué)院評(píng)定，生理或醫(yī)學(xué)獎(jiǎng)由瑞典皇家卡羅林醫(yī)學(xué)院評(píng)定，文學(xué)獎(jiǎng)由瑞典文學(xué)院評(píng)定，和平獎(jiǎng)由挪威議會(huì)選出。經(jīng)濟(jì)獎(jiǎng)委托瑞典皇家科學(xué)院評(píng)定。諾貝爾委員會(huì)負(fù)責(zé)獲獎(jiǎng)人推薦工作和召集專家參加獎(jiǎng)金頒發(fā)機(jī)構(gòu)的評(píng)議。諾貝爾委員會(huì)則對(duì)獎(jiǎng)金的頒發(fā)過程進(jìn)行必要的監(jiān)督和調(diào)查。

顯然，從諾貝爾獎(jiǎng)基金的設(shè)立和基金財(cái)產(chǎn)的取得、基金管理人的選定、投資策略、監(jiān)察機(jī)制和獲獎(jiǎng)人的評(píng)定制度等各個(gè)方面看，諾貝爾獎(jiǎng)基金是一個(gè)典型的以遺囑方式設(shè)立的公益信托，對(duì)我國發(fā)展公益信托具有很好的借鑒意義。

我國公益信托的經(jīng)營模式——設(shè)立信托型社會(huì)公益基金

《通知》規(guī)定：“信托公司設(shè)立公益信托，可以通過媒體等方式公開進(jìn)行推介宣傳。公益信托的委托人可以是自然人、機(jī)構(gòu)或者依法成立的其他組織，其數(shù)量及交付信托的金額不受限制。”這一規(guī)定使信托公司設(shè)計(jì)公益信托產(chǎn)品時(shí)，完全可以采用公募基金的形式。

1.設(shè)立方式

公益信托的設(shè)立可以采用兩種方式，一種是由一個(gè)或多個(gè)特定的委托人將捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)交予信托公司設(shè)立信托，信托公司按照委托人指定的公益目的以及受益人范圍，管理運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)，并向受益人分配信托利益；另一種是由信托公司基于某種公益目的，通過募捐的方式向社會(huì)公眾募集資金，為使社會(huì)公眾或一定范圍內(nèi)的社會(huì)公眾受益而以所募集資金進(jìn)行投資，并將投資收益全部用于募捐時(shí)向社會(huì)公開披露的公益目的。

這兩種方式均可以是開放式的，即在信托期限內(nèi)開放捐贈(zèng)。對(duì)于特定委托人發(fā)起設(shè)立的公益信托，開放捐贈(zèng)的對(duì)象可以是原委托人本人，在原委托人同意的情況下也可以向其他社會(huì)公眾開放捐贈(zèng)；對(duì)于信托公司募捐設(shè)立的公益信托，應(yīng)該自始至終向社會(huì)公眾開放捐贈(zèng)。

特定委托人發(fā)起的公益信托的設(shè)立，依照《信托法》、《信托公司管理辦法》和《通知》的規(guī)定進(jìn)行。特別注意，不論委托人是一個(gè)還是多個(gè)，一定不能限于《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的桎梏；信托公司募捐的公益信托的設(shè)立，在遵守上述信托法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)公益信托的要素特征，借鑒《證券投資基金法》和《證券投資基金銷售管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。例如：募捐代理機(jī)構(gòu)的選定；募捐宣傳推介材料的編寫和發(fā)布；《招募說明書》和《信托合同》的制作；開放募捐的登記等。

2.投資渠道

《通知》規(guī)定：“信托公司管理的公益信托財(cái)產(chǎn)及其收益，只能投資于流動(dòng)性好、變現(xiàn)能力強(qiáng)的國債、政策性金融債及中國銀監(jiān)會(huì)允許投資的其他低風(fēng)險(xiǎn)金融產(chǎn)品。”信托公司運(yùn)用公益信托資金進(jìn)行投資可以自主投資也應(yīng)該被允許委托投資。

(1)自主投資

信托公司可以將公益信托資金用于直接購買“流動(dòng)性好、變現(xiàn)能力強(qiáng)的國債、政策性金融債”，也可以投資于投資方向十分近似的債券基金或是貨幣市場(chǎng)基金。《通知》并未限定死公益信托的投資方向，所謂“中國銀監(jiān)會(huì)允許投資的其他低風(fēng)險(xiǎn)金融產(chǎn)品”應(yīng)該是指信托公司自主研發(fā)的各種風(fēng)險(xiǎn)可控、高流動(dòng)性、收益穩(wěn)定的創(chuàng)新產(chǎn)品。

另外，公益信托的投資應(yīng)嚴(yán)格遵守信托資金的保管制度，信托公司應(yīng)選擇合格的商業(yè)銀行擔(dān)任資金保管人，資金保管人應(yīng)嚴(yán)格履行保管職責(zé)。甚至，中國銀監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)為公益信托制訂類似于證券投資基金的托管制度。

(2)委托投資

《通知》要求公益信托投資于“金融產(chǎn)品”，而我國金融產(chǎn)品投資的專業(yè)機(jī)構(gòu)為證券公司和證券投資基金管理公司(在某種程度上還包括商業(yè)銀行和保險(xiǎn)公司)，他們有相對(duì)健全的法規(guī)和制度以及專業(yè)的研發(fā)和管理團(tuán)隊(duì)，應(yīng)當(dāng)允許信托公司在不增加信托財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的成本的前提下，依照《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試行辦法》和《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》的規(guī)定，將公益信托資金委托給他們投資于《通知》要求的投資方向。

3.監(jiān)察人的選定

我國《信托法》規(guī)定：“信托監(jiān)察人由信托文件規(guī)定。信托文件未規(guī)定的，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)指定?！倍锻ㄖ穭t將信托監(jiān)察人的確定作為公益信托文件的必備內(nèi)容。這樣既可以提高效率又能充分尊重委托人(捐贈(zèng)人)的意愿，應(yīng)該得到嚴(yán)格執(zhí)行。

建議選擇律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、公證處、國際紅十字和紅新月會(huì)等具有社會(huì)公信力且不易于信托公司產(chǎn)生關(guān)聯(lián)關(guān)系的機(jī)構(gòu)擔(dān)任信托監(jiān)察人。在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候，應(yīng)當(dāng)借鑒英美法經(jīng)驗(yàn)，將信托監(jiān)察人甚至是公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的職能和職責(zé)交予司法機(jī)關(guān)。

4.受益人選定的程序和方法

公益信托受益人選定與信托的公益目的直接相關(guān)。我國《信托法》規(guī)定的公益目的范圍包括：“(一)救濟(jì)貧困；(二)救助災(zāi)民；(三)扶助殘疾人；(四)發(fā)展教育、科技、文化、藝術(shù)、體育事業(yè)；(五)發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)；(六)發(fā)展環(huán)境保護(hù)事業(yè)，維護(hù)生態(tài)環(huán)境；(七)發(fā)展其他社會(huì)公益事業(yè)?！?

其中以(四)、(五)項(xiàng)為目的設(shè)立的公益信托的受益人的選定相對(duì)容易，可以事先確定好某個(gè)教育機(jī)構(gòu)、科研單位、文藝創(chuàng)作團(tuán)體、體育協(xié)會(huì)、醫(yī)療研究或衛(wèi)生防疫單位為受益人，因?yàn)樗麄儚氖碌木褪巧鐣?huì)公益事業(yè)，資助它們就會(huì)使社會(huì)公眾受益。而以(一)、(二)、(三)和(六)項(xiàng)為目的或以概括的“公益”為目的設(shè)立的公益信托，受益人選定就相對(duì)復(fù)雜。要么，將信托利益交由現(xiàn)有的根據(jù)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》設(shè)立、在民政部門登記注冊(cè)的基金會(huì)按其章程處分或干脆設(shè)定它們?yōu)槭芤嫒?；要么，就必須制訂一套?yán)格有效的受益人選定程序和方法。

將信托利益交由基金會(huì)處分無疑將使在發(fā)展社會(huì)公益事業(yè)方面公益信托相對(duì)于基金會(huì)的優(yōu)勢(shì)大打折扣，甚至喪失殆盡，從而失去發(fā)展公益信托的意義。由開展公益信托業(yè)務(wù)的信托公司通過對(duì)社會(huì)公益事業(yè)的深入研究和對(duì)貧困、災(zāi)難、環(huán)保以及生態(tài)保護(hù)等社會(huì)現(xiàn)象的廣泛調(diào)查，從簡單到復(fù)雜，在實(shí)踐中逐步摸索和積累經(jīng)驗(yàn)，自主設(shè)計(jì)并實(shí)施公益信托受益人選定的程序和方法，才是解決問題的主流方向。

5.信息披露

信息披露對(duì)于公益信托特別是信托公司募捐設(shè)立的公益信托尤為重要，它不僅體現(xiàn)對(duì)捐贈(zèng)者利益的維護(hù)，而且彰顯了公益信托在發(fā)展公益事業(yè)方面的優(yōu)勢(shì)。

公益信托特別是信托公司募捐設(shè)立的公益信托的信息披露應(yīng)當(dāng)包括募集信息披露、定期信息披露和臨時(shí)信息披露。在這方面可以借鑒我國對(duì)證券和基金的信息披露的規(guī)定和管理。

6.受托人和監(jiān)管人的報(bào)酬

公益信托的性質(zhì)決定了受托人和監(jiān)管人從事公益信托時(shí)，不能象其經(jīng)營商事信托那樣可以自主決定或根據(jù)市場(chǎng)自主決定其報(bào)酬，國家或有關(guān)部門有必要對(duì)其報(bào)酬作出合理限定，否則將會(huì)使公益信托失去應(yīng)有意義，但如果其限定過于嚴(yán)格，或報(bào)酬過低甚至不能覆蓋其成本，則不利于提高受托人和監(jiān)管人從事公益信托業(yè)務(wù)的積極性，從而不利于我國公益信托事業(yè)的發(fā)展。因此，如何科學(xué)設(shè)定公益信托受托人與監(jiān)管人的報(bào)酬，是我國公益信托經(jīng)營模式項(xiàng)下一個(gè)十分敏感且不容回避的重要問題。

《通知》關(guān)于“受托人管理費(fèi)和信托監(jiān)察人報(bào)酬，每年度合計(jì)不得高于公益信托財(cái)產(chǎn)總額的千分之八”的規(guī)定，這一規(guī)定比起《基金會(huì)管理?xiàng)l例》關(guān)于“基金會(huì)工作人員工資福利和行政辦公支出不得超過當(dāng)年總支出的10%。”，雖然充分體現(xiàn)了公益信托在收費(fèi)上的優(yōu)勢(shì)，但這一收費(fèi)規(guī)定是否科學(xué)，尚有待進(jìn)一步論證。鑒于我國信托公司作為受托人開展公益信托尚處起步階段，信托公司在市場(chǎng)開拓、產(chǎn)品設(shè)計(jì)、委托人認(rèn)可程度、相關(guān)部門審批環(huán)節(jié)等方面均存在一定的不足，因此，公益信托規(guī)模初期不會(huì)很大，在這種情況下，如果按照上述規(guī)定執(zhí)行，恐難提高信托公司在這方面的積極性，從而不利于公益信托的發(fā)展。

對(duì)《通知》的幾點(diǎn)建議

中國銀監(jiān)會(huì)雖然及時(shí)頒布了信托公司開展公益信托的相關(guān)《通知》，并就其開展這項(xiàng)業(yè)務(wù)所涉及的主要問題作了相關(guān)規(guī)定，但公益信托所涉及的問題既不是一個(gè)《信托法》，也不是一個(gè)《通知》就能解決的，它需要國家相關(guān)部門、相關(guān)機(jī)構(gòu)及社會(huì)各界的共同努力。在現(xiàn)階段，為進(jìn)一步推動(dòng)我國公益信托制度的建設(shè)和這項(xiàng)利國利民、功在千秋事業(yè)的開展，我們建議中國銀監(jiān)會(huì)：

1.積極、主動(dòng)向國務(wù)院報(bào)請(qǐng)協(xié)調(diào)民政部、教育部、科技部、衛(wèi)生部、環(huán)?？偩值认嚓P(guān)公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)，制定出一套較為科學(xué)、統(tǒng)一、完善的公益信托的行政許可制度；

2.借鑒企業(yè)年金基金的經(jīng)驗(yàn)，制訂出一整套信托公司從事公益信托業(yè)務(wù)各參與機(jī)構(gòu)資格評(píng)審和認(rèn)定、公益信托財(cái)產(chǎn)投資管理、公益信托監(jiān)察人選聘、信托公司以公開向社會(huì)公眾募捐的方式設(shè)立公益信托的業(yè)務(wù)規(guī)范，特別是關(guān)于招募、開放捐贈(zèng)的登記和信息披露等規(guī)范性文件；

3.在加強(qiáng)業(yè)務(wù)督導(dǎo)的前提下，適當(dāng)放寬公益信托的投資方向，以利提高公益信托的財(cái)產(chǎn)收益，促進(jìn)公益信托事業(yè)的發(fā)展，提升公益信托的價(jià)值；

4.提高公益信托受托人和信托監(jiān)察人的報(bào)酬比率，以利于充分調(diào)動(dòng)信托公司開展公益信托的積極性，待公益信托的整體規(guī)模達(dá)到一定水平時(shí)可再做下調(diào)，同時(shí)努力協(xié)調(diào)稅務(wù)部門，減免公益信托的稅收。