2007年7月14日,“受托人法律責(zé)任與投資績效評估”專題論壇在清華大學(xué)公共管理學(xué)院多功能報告廳隆重開幕。在企業(yè)年金制度深入發(fā)展之際，清華大學(xué)就業(yè)與社會保障研究中心與中國民生銀行聯(lián)合舉辦了這次的中國企業(yè)年金系列論壇(7)。以下為華信惠悅顧問公司冼懿敏女士的演講。

冼懿敏：

尊敬的領(lǐng)導(dǎo)、各位來賓、女士們、先生們：很榮幸有這個機(jī)會今天在這里跟大家就信托這個題目做一個很簡單的介紹。
其實在世界上的很多國家都十分流行把養(yǎng)老計劃的基金和雇主本身的基金或者是資產(chǎn)分開的，然后把這些養(yǎng)老計劃的資產(chǎn)成立一個信托計劃給受托人管理。今天我們向大家介紹的內(nèi)容包括信托的概念，什么叫做信托，為什么養(yǎng)老計劃要引入信托里面，受托人與養(yǎng)老計劃的關(guān)系，受托人的權(quán)利和職責(zé)，違規(guī)時的負(fù)債和賠償?shù)姆秶Ｗ詈笕绻袝r間的話，我會提到中國企業(yè)年金采用的受托模式。
信托的概念是這樣的，發(fā)源于英國的判例法，這個概念在很多其他地方是不容易了解的，但對于那些法律體系是建立在英國法律影響下的國家，他們常常只有信托或者信托概念是存在的，比如說香港。
信托到底是一個什么樣的概念？簡單地說，財產(chǎn)的擁有權(quán)可以說大概分為兩種，財產(chǎn)可以在法律意義上有一個擁有的權(quán)利，而且還可以在財產(chǎn)受益上有一個權(quán)利，也就是說，在法律意義上的擁有財產(chǎn)人跟擁有受益的人通常來說可以是同一個人，但我們也可以把這兩個人分開解釋。財產(chǎn)法律上的擁有人名義上是持有信托的財產(chǎn)，替受益上的所有者提供信托財產(chǎn)的運作和收益，也就是說受托人是財產(chǎn)法律上的所有者，而受益人是財產(chǎn)受益上的所有者。
信托的這個概念可以分成兩種，一種是非正式的，一種是正式的。非正式的概念比如說某一個人把錢給一個朋友，讓這個朋友替他買一些東西，這就是我們所說的屬于非正規(guī)的信托。另一種是以法律文本方式來決定的，像很多國家的養(yǎng)老計劃，就屬于正式的信托模型。
為什么養(yǎng)老金計劃要通過信托的方式來運作？主要的原因有兩個：第一、當(dāng)我們把養(yǎng)老金計劃的資產(chǎn)放在信托之下，就等于把這些養(yǎng)老金計劃的資產(chǎn)從雇主的普通基金中割離出來，包括了日?；鸬牧鲃优c運營各不相關(guān)。這部分資產(chǎn)的受益將會屬于參加養(yǎng)老保險或者養(yǎng)老計劃的受益人，而不是歸屬于雇主或者是受托人。盡管未來的受益是依賴雇主的持續(xù)經(jīng)營，但過往服務(wù)年限中所積累的受益就完全可以得到保證。
受托人與養(yǎng)老計劃有什么關(guān)系？其實受托人在養(yǎng)老計劃中擔(dān)任兩個不同的角色，一是接受各方面的供款進(jìn)行投資，二是按照信托合同與跟這個福利提供進(jìn)行管理。在通常的情況下，信托合同主要是針對各方供款以及福利管理這兩方面，但投資方面的監(jiān)督通常比較籠統(tǒng)，并是很細(xì)，監(jiān)督這些信托行為都是通過信托合同以及一些準(zhǔn)則來處理。整體來說，這些文本是對整個信托計劃進(jìn)行規(guī)范化。這個圖表列出了信托合同主要涵蓋的原則，信托監(jiān)管文件是由兩組文本合成的，一個是信托合同，另外一個是附加的準(zhǔn)則，在信托合同中，包括雇主的名稱、受托人的委任與辭退、信托的目的、雇主與受托人之間的約定、雇主和受托人的權(quán)力、投資的權(quán)限等等。附加的準(zhǔn)則包括一些定義、參與計劃的調(diào)減、供款、計劃中的福利、管理以及其它的規(guī)定等等。
對于受托人的權(quán)力也許你會有一個疑問，如果受托人負(fù)這么多的任務(wù)，他有什么權(quán)力干這個事情？而受托人的權(quán)力是從哪兒來的？一般來說，受托人的任何特定的權(quán)力主要來源于以下幾個方面：一是來自于信托合同和準(zhǔn)則，另外，目前有很多權(quán)力是來自于政府的法令或者是來自判例法，但就中國來說判例法可能不太普遍。但有一點很重要，就是受托人在被授予的權(quán)力以外，是沒有其它法律權(quán)力的。
我說明一下受托人的權(quán)力之所以大部分來源于信托合同及準(zhǔn)則的原因。通常都不是法律上規(guī)定的，而是比照在一般法律條件下給予受托人更大的權(quán)力和更好的保障來施行他們的任務(wù)?？偫▉碚f，是利用一份典型的信托合同及當(dāng)中的條款來給予受托人某種權(quán)力，同時對他的行為做出一個規(guī)定。這個圖表列出各種程序上的、行為上的及受托人進(jìn)行他們?nèi)蝿?wù)時的權(quán)力。
受托人在受托以后要干一些什么事情？受托人在受托后第一件事情就是應(yīng)該先理解信托合同及它的準(zhǔn)則，應(yīng)該注意的是檢查合同幾方面的說明，比如受托人應(yīng)履行什么職責(zé)，什么職責(zé)是受托人是否可以遵循的，又例如受托人被賦予什么權(quán)力，哪些職責(zé)是受托人擁有百分之百的自主權(quán)，而這些職責(zé)是否可以委托代表人來進(jìn)行，又比如說受托人享有什么樣的求償權(quán)力，這種補(bǔ)償是否來自信托資產(chǎn)里面，最后要很清楚明白雇主在養(yǎng)老計劃中的權(quán)力和職責(zé)，另外，受托人也應(yīng)該考慮養(yǎng)老計劃項下的條款是否符合有關(guān)的法規(guī)，關(guān)注的事情包括資產(chǎn)的投資是否根據(jù)信托合同及準(zhǔn)則，是否審慎，回報率是否最優(yōu)化等等。
可以這樣說，在受托人的職責(zé)中，最重要的一項也許應(yīng)該是有關(guān)投資方面的職責(zé)，但我剛才也說了，大部分的信托合同或者是準(zhǔn)則關(guān)于投資方面的規(guī)定都是很籠統(tǒng)，不是很細(xì)的，但在通常情況下，信托合同應(yīng)該告訴投資人是應(yīng)該怎么樣進(jìn)行投資的，不管這個信托合同是否有指示，受托人還是有職責(zé)現(xiàn)在以及將來的受益人的最大利益來履行其投資權(quán)力，而且，在不同的受益人群之間保持公平。受托人應(yīng)該撇除他自身的利益和觀點，并且有職責(zé)考慮多樣化的需求，分散風(fēng)險，以及在合理的風(fēng)險范圍內(nèi)優(yōu)化投資回報。我知道在中國常常有一句話：“保值增值”，這句話比較普遍，其實沒有給受托人任何的指示，如果受托人沒有這方面的實際經(jīng)驗時，而信托合同是允許相應(yīng)授權(quán)的話，那么受托人可以將其投資的權(quán)力授予專業(yè)的人士，比如說咨詢顧問、商業(yè)銀行或者是投資管理人。投資管理人是受托人的代理，而作為委托人的受托人要為其代理人的行為負(fù)責(zé)?；谕顿Y類型和渠道，要符合法規(guī)的要求，以受益人的利益為本，不能發(fā)生越權(quán)的操作，否則這個人就會被視為違規(guī)。
除了以上受托人特定的職責(zé)和權(quán)力以外，我再補(bǔ)充一下關(guān)于受托人其他方面的職責(zé)，這些職責(zé)主要是基于受托人怎么樣保持公正，在法律上我們叫它《平衡法》，是應(yīng)用于所有受托人，不僅是養(yǎng)老金基金受托人，比如說提供有關(guān)養(yǎng)老計劃賬戶的信息，在履行受托任務(wù)時，其行為必須要盡責(zé)、公正，不能犧牲任何一方受益人的利益來換取另一方的利益。如果有任何犯了錯誤，受托人馬上要承擔(dān)責(zé)任。如果有超過一個受托人的時候，受托人與受托人之間應(yīng)該維系很緊密的合作關(guān)系，不得隨意代表另外一方的權(quán)力和職責(zé)。
當(dāng)信托資產(chǎn)因受托人違規(guī)而導(dǎo)致?lián)p失或減少，受益人可以采取法律行動，要求受托人彌補(bǔ)相等的損失。如果訴訟成功的話，受托人將獨自承擔(dān)這個任務(wù)，假如信托合同中允許受托人可以從受托資產(chǎn)中收取相應(yīng)的賠償申請的話，那么受托人可以向項目下的資產(chǎn)申請賠償，但如果受托人是故意失職的話，是不可以申償?shù)?。如果受托人的協(xié)同方由于失職而造成損失，受托人也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如果信托資產(chǎn)不足以給予受托人其賠償申請的話，受托人本身要獨自承擔(dān)相應(yīng)的損失。
我本來想對中國企業(yè)年金的受托模式做一個簡單的介紹，但是我知道楊教授一會兒會在這方面有更詳盡的介紹，所以我就不多說了。但是外面有一個文章，是我們?nèi)A信惠悅寫的關(guān)于企業(yè)年金分析受托模式的文章，如果你們喜歡的話，可以在這里拿一份細(xì)看。
非常感謝大家，剛才主持人已經(jīng)說了不能超時，非常感謝大家耐心地聽我講述一個比較煩悶的課題，但如果我們可以把信托這個概念完善，而且可以推廣的話，中國將來的老年人口生活就可以有較好的保障，無憂無慮。

2007年07月20日 20:38 新浪財經(jīng)