作者：巴祥松
 
一、企業(yè)年金理事會的性質(zhì)和法律地位

企業(yè)年金理事會作為一個伴隨《企業(yè)年金試行辦法》的生效而產(chǎn)生的“新生事物”，到目前已有3年的發(fā)展歷史了，然而時至今日其法律地位還沒有明確，最迫切的問題就是它“找不到組織”，沒有明確的機構(gòu)為其辦理注冊登記，身份和屬性都很尷尬；長此以往發(fā)展下去也容易造成企業(yè)年金理事會這一新型團體的管理混亂。

當前辦理組織機構(gòu)注冊登記手續(xù)的主要是工商行政管理部門和民政部門，二者的基本分工是：前者主要負責登記營利性組織（即企業(yè)），后者主要負責登記非營利性組織?！镀髽I(yè)年金試行辦法》明確規(guī)定，“企業(yè)年金理事會除管理本企業(yè)的企業(yè)年金事務(wù)之外，不得從事其他任何形式的營業(yè)性活動?！卑创死斫?，企業(yè)年金理事會應(yīng)該屬于非營利性組織，不應(yīng)在工商行政管理部門辦理登記，而應(yīng)在民政部門辦理登記。目前民政部門可以辦理注冊登記的機構(gòu)主要分為三大類，一是“社會團體”，二是“民辦非企業(yè)單位”，三是“基金會”。而學術(shù)界目前比較認同的看法是企業(yè)年金理事會屬于“非法人團體”。以下試分述之。

（一）企業(yè)年金理事會不具有法人地位

法人（artificial person）的一個重要特征在于它能夠獨立承擔民事責任，亦即法人對自己的民事行為所產(chǎn)生的法律后果承擔全部法律責任；除法律有特別規(guī)定外，法人的組成人員及其他組織不對法人的債務(wù)承擔責任。而企業(yè)年金理事會屬于在企業(yè)單位內(nèi)部經(jīng)本單位批準成立、在本單位內(nèi)部活動的團體，缺乏相對獨立性；而且在企業(yè)年金理事會發(fā)生債務(wù)時，理事會成員需要以其個人財產(chǎn)對外承擔清償責任。顯然，企業(yè)年金理事會不具有法人地位。

有的企業(yè)不理解這一特征，在有關(guān)合同中將理事長稱為企業(yè)年金理事會的“法人代表”，這是錯誤的，應(yīng)該稱為“法定代表人”。

（二）企業(yè)年金理事會屬于“非法人團體”。

非法人團體（unincorporated society）是法律學術(shù)上的一種稱呼，是指設(shè)有代表人而不具備法人資格的獨立社會組織。非法人團體具有民事訴訟當事人資格，能夠以自己的名義起訴和應(yīng)訴；但是它不是民事權(quán)利主體，無權(quán)利能力。

企業(yè)年金理事會具備“非法人團體”的上述基本特征，屬于“非法人團體”。但是“非法人團體”一詞并非官方語言，在目前的法律、法規(guī)和規(guī)章中很少出現(xiàn)；而且“非法人團體”同樣分為盈利性的和非盈利性的兩種，因此即使將企業(yè)年金理事會劃為“非法人團體”對于確定其登記主管機關(guān)并無作用。

（三）企業(yè)年金理事會屬于“民辦非企業(yè)單位”

根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》，民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織。從定義上看，企業(yè)年金理事會更符合“民辦非企業(yè)單位”的基本特征。

民辦非企業(yè)單位根據(jù)其依法承擔民事責任的不同方式分為民辦非企業(yè)單位（法人）、民辦非企業(yè)單位（合伙）和民辦非企業(yè)單位（個體）三種。由于企業(yè)年金理事會的理事之間承擔無限連帶責任，具有較強的“合伙”特征，筆者認為可以將其歸為民辦非企業(yè)單位（合伙）。

（四）企業(yè)年金理事會不屬于“社會團體”

根據(jù)《社會團體登記管理條例》，社會團體是指中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。從定義上看，企業(yè)年金理事會似乎屬于“社會團體”，但是社會團體應(yīng)當具備法人資格，而企業(yè)年金理事是不具有法人地位的，因此企業(yè)年金理事會不屬于“社會團體”。

（五）企業(yè)年金理事會不屬于“基金會”

根據(jù)《基金會管理條例》，基金會是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的成立的非營利性法人。企業(yè)年金理事會的屬性與此相差甚遠。

從上述介紹可見，企業(yè)年金理事會屬于“非法人團體”，也屬于“民辦非企業(yè)單位”，應(yīng)該在民政部門辦理注冊登記手續(xù)。

二、企業(yè)年金理事會印章的效力及刻制程序

企業(yè)年金理事會開展日常工作離不開印章。企業(yè)年金理事會是以《信托法》、《企業(yè)年金試行辦法》和《企業(yè)年金基金管理試行辦法》為依據(jù)成立的非法人團體，是合法的機構(gòu)，也完全有權(quán)利刻制印章。

關(guān)于刻制企業(yè)年金理事會印章的具體程序，目前勞動保障部等各有關(guān)政府機關(guān)還沒有作出明確規(guī)定。實踐中的做法是，刻制企業(yè)年金理事會印章不需要向民政部門或工商行政管理部門提交申請，可以先由企業(yè)出具有關(guān)證明材料和介紹信（如有必要也可由勞動保障行政部門開具證明），直接到公安部門辦理《印章準刻證》，再持《印章準刻證》到指定刻章經(jīng)營場所刻制印章即可。但是筆者認為這種做法并不合理，需要請民政部門盡快將企業(yè)年金理事會納入“民辦非企業(yè)單位”范疇，為其辦理登記手續(xù)，進而為其刻制印章提供合法依據(jù)。

簽署《企業(yè)年金基金投資管理合同》時，對于采取內(nèi)部受托模式的，作為受托人的合同甲方應(yīng)該以企業(yè)年金理事會名義蓋章。從法律角度看，以企業(yè)的行政公章或者企業(yè)內(nèi)部工會的公章在《企業(yè)年金基金投資管理合同》上蓋章都是不合法的，所簽合同也不會產(chǎn)生法律效力。

三、企業(yè)年金理事會與法人受托機構(gòu)的區(qū)別

二者的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）企業(yè)年金理事會必須在年金舉辦企業(yè)內(nèi)部設(shè)立，并且與企業(yè)年金計劃是一一對應(yīng)的關(guān)系，甲企業(yè)的企業(yè)年金理事會不得成為乙企業(yè)的年金受托人。而法人受托機構(gòu)與企業(yè)年金計劃則是一對多的關(guān)系，同一法人受托機構(gòu)可以同時接受多家企業(yè)的委托擔任其年金受托人。

（二）企業(yè)年金理事會一經(jīng)成立，當然獲得受托資格，無須再向勞動保障行政部門辦理資格審批手續(xù)；而一家金融機構(gòu)要想從事企業(yè)年金法人受托業(yè)務(wù)，需要向勞動保障部申請進行資格認定，無資格者不得經(jīng)辦此項業(yè)務(wù)。

（三）企業(yè)年金理事會不得以任何形式收取費用，包括管理費；而法人受托機構(gòu)可以提取管理費，并應(yīng)遵守0.2%的上限。有人認為只要信托文件中有約定，年金理事會和法人受托機構(gòu)都可以收取一定的費用。筆者認為這種說法是不對的，23號令的第11條明確規(guī)定企業(yè)年金理事會“不得以任何形式收取費用”，當信托文件與23號令發(fā)生抵觸時，應(yīng)該以23號令為準。

（四）當委托人認為受托人不合格時，對于法人受托機構(gòu)有兩條解決辦法，一條就是不再委托他人，而是由企業(yè)年金理事會親自擔任受托人，另一條是辭退（或解任）原法人受托機構(gòu)并委任新的法人受托機構(gòu)擔任受托人。對于企業(yè)年金理事會，則采取另外兩種辦法，一種是解任企業(yè)年金理事會，另行委托法人受托機構(gòu)擔任受托人；另一種是解散原企業(yè)年金理事會，按國家規(guī)定重新產(chǎn)生新的企業(yè)年金理事會。

（五）法人受托機構(gòu)的注冊資本（不少于1億元）、凈資產(chǎn)（不少于1.5億元）都要遵循嚴格要求，其償付能力和承擔賠償責任的能力都較強；而企業(yè)年金理事會是一個自然人集合，由理事以其個人財產(chǎn)承擔責任，理事之間承擔連帶責任，償付能力相對弱得多。

四、“企業(yè)年金管理委員會”與“企業(yè)年金理事會”的區(qū)別

與“企業(yè)年金理事會”相近的一個名詞是“企業(yè)年金管理委員會”。二者的人員構(gòu)成基本相同，不同之處在于“企業(yè)年金理事會”獨立性更強，不是企業(yè)的下屬單位，可直接擔任受托人，具有一定的民事地位?！捌髽I(yè)年金管理委員會”則是企業(yè)的一個內(nèi)部行政部門，其性質(zhì)基本上相當于企業(yè)內(nèi)部的一個跨部門的聯(lián)席會議；它不擔任受托人，只行使監(jiān)督職責。有時候為了避免引起混淆，在采取外部受托模式的企業(yè)年金計劃中，對于企業(yè)內(nèi)部成立的起監(jiān)督作用的機構(gòu)一般稱為“企業(yè)年金管理委員會”而非“企業(yè)年金理事會”。

按照有關(guān)政策規(guī)定，國務(wù)院國資委直屬的中央企業(yè)建立年金制度的，應(yīng)由相關(guān)部門和職工代表組成“企業(yè)年金管理委員會”負責組織指導；財政部管理的國有獨資及國有控股金融企業(yè)，應(yīng)成立由相關(guān)部門和職工代表組成的“企業(yè)年金管理委員會”，以加強對企業(yè)試行企業(yè)年金制度的組織指導。

五、企業(yè)年金理事會擔任受托人是現(xiàn)階段的現(xiàn)實需要

關(guān)于企業(yè)年金理事會是否適宜擔任受托人的爭論一直沒有停息過，企業(yè)年金理事會在法律屬性、償付能力、專業(yè)水平等方面存在的缺陷也是客觀存在的。

但是一個現(xiàn)實的問題是，我國企業(yè)年金市場總體來看還處于發(fā)展初期，我國企業(yè)也缺乏信托這種習慣，這就導致部分年金舉辦企業(yè)對法人受托機構(gòu)或多或少存在不信任。所以筆者認為，部分企業(yè)年金理事會擔任受托人是現(xiàn)階段的現(xiàn)實需要，即使將來要逐步將企業(yè)年金理事會從受托人的職位上退出來，目前也不宜完全否認企業(yè)年金理事會擔任受托人的現(xiàn)實必要性和合理性，對其可以不鼓勵，但決不能禁止。

近期企業(yè)年金市場上有一種聲音，即備案機關(guān)對于由企業(yè)年金理事會擔任受托人的企業(yè)年金計劃均不予辦理備案登記手續(xù)，或者在辦理備案登記手續(xù)過程中采取拖拉、積壓等“冷處理”措施進而迫使企業(yè)放棄內(nèi)部受托模式。筆者認為這種做法是不妥當?shù)?。首先，企業(yè)年金理事會可以擔任受托人，這是勞動保障部在23號令中明確規(guī)定的，除非勞動保障部頒布新的規(guī)定明確禁止企業(yè)年金理事會擔任受托人或者對23號令進行修訂，任何人、任何機構(gòu)都無權(quán)限制采取內(nèi)部受托模式的企業(yè)年金計劃。其次，如果企業(yè)確實不愿意將年金委托給外部法人機構(gòu)，而備案機關(guān)又不同意為采取內(nèi)部受托模式的企業(yè)年金計劃辦理備案手續(xù)，那么極有可能削弱企業(yè)的積極性，導致企業(yè)干脆停止建立企業(yè)年金計劃，這對于企業(yè)年金市場的發(fā)展是極其有害的。再次，如果企業(yè)確實不愿意將年金委托給外部法人機構(gòu)，但是迫于備案的需要不得不尋找一個掛名的外部法人機構(gòu)作為受托人，那么就極容易出現(xiàn)在企業(yè)年金運營過程中作為委托人的企業(yè)越權(quán)、法人受托機構(gòu)被架空的狀況，如果最后法人受托機構(gòu)還要為事實上是由企業(yè)作出的決策所造成的損失承擔賠償責任，代人受過，那么對法人受托機構(gòu)也是很不公平的。

筆者認為，正確的做法是既承認現(xiàn)實但又不無所作為。首先，對于企業(yè)年金理事會能否擔任受托人不要搞“一刀切”，主要還應(yīng)基于企業(yè)的自愿，否則“強扭的瓜不甜”，參與的各方都不會滿意；其次，要提高對企業(yè)年金理事會的要求，加強對年金理事會運作的指引，例如出臺理事會章程指導文本、企業(yè)年金基金管理機構(gòu)招標流程指引、企業(yè)年金基金管理績效評估指引等等，盡量彌補企業(yè)年金理事會成員專業(yè)性不強的缺陷。

（作者簡介：巴祥松，銀華基金管理有限公司企業(yè)年金與機構(gòu)理財部產(chǎn)品經(jīng)理，經(jīng)濟學碩士，具有律師資格。）