去年5月1日《企業(yè)年金試行辦法》和《企業(yè)年金基金管理試行辦法》的頒布實施，確立了企業(yè)年金計劃的信托管理制度，為企業(yè)年金的規(guī)范和發(fā)展拉開了序幕。而與這項工作的發(fā)展和推動同時產生的新情況新問題也在不斷涌現(xiàn)，近期市場上甚至產生了企業(yè)年金理事會就是天然的受托人的模糊認識，因此積極解決出現(xiàn)的新情況，完善法規(guī)制度，克服一些片面認識，是我們大家的共同目標和任務。

企業(yè)年金受托人的信托責任

我國企業(yè)年金管理的制度安排，是按照信托法的原理，以受托人為核心，并通過企業(yè)年金基金管理機構的專業(yè)化分工以及職責的相互獨立性，達到分散受益人風險的目標。

相關法規(guī)規(guī)定建立企業(yè)年金的企業(yè)，應當確定企業(yè)年金受托人，受托人應當為受益人的利益最大化管理和處分企業(yè)年金基金財產。同時，受托人可以委托具有資格的企業(yè)年金賬戶管理機構作為賬戶管理人，負責管理企業(yè)年金賬戶；可以委托具有資格的投資運營機構作為投資管理人，負責企業(yè)年金基金的投資運營。受托人應當選擇具有資格的商業(yè)銀行或專業(yè)托管機構作為托管人，負責托管企業(yè)年金基金。

而按照《信托法》第三十條規(guī)定受托人依法將信托事務委托他人代理的，應當對他人處理信托事務的行為承擔責任。這也就是表明無論受托人是否已經(jīng)審慎行事，受托人都要對他人的全部行為承擔責任。也就是說，受托人應當對企業(yè)年金計劃的管理承擔全部責任，受托人的責任貫穿于企業(yè)年金受托管理的全部過程。

企業(yè)年金理事會的法律定位與法律責任

企業(yè)年金理事會是在發(fā)起設立企業(yè)年金計劃的企業(yè)內部設立，依托年金計劃存在，由企業(yè)代表和職工代表等人員組成的特定自然人集合，作為自然人的集合，企業(yè)年金理事會理事是企業(yè)年金基金財產的共同受托人，應共同處理企業(yè)年金基金管理事務。

而按照信托法的規(guī)定，共同受托人之間在處理信托事務時對第三人所負債務以及違法處分信托財產時，應當承擔連帶責任，這主要體現(xiàn)在：一是企業(yè)年金理事會在處理企業(yè)年金基金事務時對第三人負有債務時，在企業(yè)年金基金財產不足以清償債權人債務時，他們之間承擔連帶清償責任；二是其中一個理事有過錯使得企業(yè)年金基金財產受到損失的，其他理事要承擔連帶賠償責任。同時，企業(yè)年金理事會理事作為自然人，因違法或違規(guī)處分企業(yè)年金基金財產而導致財產損失的，以個人財產承擔全部賠償責任。

企業(yè)年金理事會作為受托人面臨的主要問題

綜合受托人的全部信托責任和企業(yè)年金理事會的法律定位和法律責任來看，企業(yè)年金理事會作為受托人將面臨以下問題：

(一)較重大的企業(yè)年金信托責任與財產賠償能力的不對等性。企業(yè)年金受托人對企業(yè)年金計劃的管理承擔的是全部信托責任，責任是重大的。而企業(yè)年金理事會為自然人的集合，其設立當然沒有最低注冊資本金和凈資產的要求，而企業(yè)年金理事會在處理信托事務時對第三人所負債務以及違法處分信托財產時，每個理事以個人財產承擔賠償責任，這勢必會導致賠償能力的嚴重不足。因而，在國外，理事會的理事往往由社會上比較有威望的人擔任，同時法律規(guī)定有嚴格的擔保措施，否則沒有人愿意擔任理事這個角色。

(二)專業(yè)化的管理需要與企業(yè)年金理事會專業(yè)化程度的不匹配性。企業(yè)年金計劃既然是一個以受托人為基礎，實施專業(yè)化管理的信托制度安排，作為受托人，需要對整個企業(yè)年金計劃實施全面的管理和監(jiān)督。例如，按照《企業(yè)年金基金管理試行辦法》第十三條的規(guī)定，受托人應當履行選擇、監(jiān)督賬戶管理人、托管人和投資管理人的職責，應當制定企業(yè)年金基金投資策略等等。這些受托職責的履行必然建立在專業(yè)的管理能力和管理經(jīng)驗的基礎之上。因而，受托人應具備社會保障、人力資源管理、金融投資、會計核算、銀行托管、信息技術等方面的專業(yè)技能以及養(yǎng)老金方面的管理經(jīng)驗，而作為企業(yè)年金理事會的成員主要由企業(yè)代表和職工代表等人員組成，其主要來源為企業(yè)的高層領導人員或各部門相關人員，很難滿足作為受托人管理企業(yè)年金計劃的專業(yè)化需求，從而導致受托人職能的履行受限。

(三)委托人的重要性與委托人缺位或越位的不吻合性。按照《企業(yè)年金試行辦法》的規(guī)定，企業(yè)年金計劃的委托人為企業(yè)和職工，委托人與受托人需要簽訂企業(yè)年金受托管理合同。

如果企業(yè)年金理事會作為本企業(yè)年金計劃的受托人，將必然會導致企業(yè)年金計劃的委托人缺位或越位問題。委托人缺位的情況下，企業(yè)和職工作為委托人對受托人的監(jiān)督管理虛化，容易出現(xiàn)內部控制問題。委托人越位，容易使理事會受到企業(yè)內部的行政干預，喪失受托管理的獨立性及公正性。

(四)政府監(jiān)管的必要性與對監(jiān)管高成本與高難度的不協(xié)調性。無論從受托人的重要性上還是企業(yè)年金理事會的規(guī)范性上來講，為保證企業(yè)年金基金財產的安全，政府的嚴格監(jiān)管都是非常必要的。但是，企業(yè)年金理事會作為受托人與法人受托機構的監(jiān)管方式和監(jiān)管內容等均不同，因而，政府機構在嚴格限定企業(yè)年金理事會成為受托人的條件下，將需要制定針對企業(yè)年金理事會的專門監(jiān)管體系，這無疑增加了政府監(jiān)管難度與監(jiān)管成本。

(五)企業(yè)年金理事會受托管理企業(yè)年金計劃的模式與國際發(fā)展趨勢的不和諧性。從國際經(jīng)驗和趨勢來看，企業(yè)年金計劃的法人受托為企業(yè)年金計劃管理的主流模式。在企業(yè)年金計劃建立初期，一些發(fā)達國家以及我國香港地區(qū)等也曾在對其理事成員及理事會設定嚴格標準的前提下，允許一些理事會作為受托人。但是，隨著企業(yè)年金專業(yè)化管理需要和企業(yè)年金市場的規(guī)范性發(fā)展趨勢，企業(yè)年金理事會作為受托人的管理模式逐步退出了企業(yè)年金市場。

幾點建議

針對以上分析的企業(yè)年金理事會作為受托人面臨的主要問題，建議如下：

(一)明確企業(yè)年金理事會的法律定位，理清職責。企業(yè)年金理事會作為受托人，就要有能力履行受托人職責，無論是對企業(yè)年金理事會備案標準的設定還是在監(jiān)管內容和監(jiān)管形式上，都要以受托人的職責和履行職責所需的能力為準繩，對其進行嚴格監(jiān)督和管理，以保證企業(yè)年金基金財產的安全。同時，在企業(yè)年金逐步規(guī)范發(fā)展的過程中，引導其順利過渡到法人受托的模式下。

(二)對企業(yè)年金理事會建立相對集中的監(jiān)督管理方式，避免分散化，以降低風險。對企業(yè)年金理事會作為受托人的備案和監(jiān)管工作應進行相對集中的管理，以保證備案標準統(tǒng)一化的順利貫徹實施，在監(jiān)督管理過程中，保證監(jiān)管內容和監(jiān)管形式的統(tǒng)一，盡量降低因監(jiān)管人員和監(jiān)管機構本身的差異化而導致的監(jiān)管風險。

(三)對理事會成員建立嚴格的資格審核制度。對企業(yè)年金理事會的理事會成員要建立嚴格的資格審核制度，審核的內容應包括：誠信度、專業(yè)化管理技能等，由勞動和社會保障部頒發(fā)相關的資格證書。

(四)鼓勵企業(yè)建立企業(yè)年金管委會，行使委托人職能。在國資發(fā)分配[2005]135號《關于中央企業(yè)試行企業(yè)年金制度年金的指導意見》中規(guī)定建立年金制度的企業(yè)應成立由相關部門和職工代表組成的企業(yè)年金管理委員會，加強對直接投資的國有和國有控股企業(yè)試行企業(yè)年金制度的組織指導，促進企業(yè)年金制度穩(wěn)步健康發(fā)展。建立企業(yè)年金管理委員會有利于完善企業(yè)年金計劃的治理結構(見下圖)。

企業(yè)年金管理委員會接受企業(yè)和職工的授權，作為企業(yè)年金計劃的委托人履行如下職責：設計企業(yè)年金方案并報備勞動和社會保障部；選擇企業(yè)年金基金受托人；與企業(yè)年金基金受托人簽訂企業(yè)年金受托管理合同；監(jiān)督企業(yè)年金受托人的企業(yè)年金基金管理行為。

2005年09月21日 05:46 上海證券報網(wǎng)絡版作者：姜巖

【作者：姜巖】  【出處：上海證券報網(wǎng)絡版】