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延長繳費(fèi)期間還能繼續(xù)以單位職工身份參保嗎？
2017-04-06 08:00:01
無憂保
《社會(huì)保險(xiǎn)法》自今年7月1日施行以來，對(duì)以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)，累計(jì)繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限的，是否可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)，在基層法院、勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)、勞動(dòng)保障行政部門、社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、用人單位之間引起爭議。有兩種截然相反的意見，急需國務(wù)院有關(guān)部門盡快作出統(tǒng)一解釋。
兩種意見相持不下
《社會(huì)保險(xiǎn)法》第16條規(guī)定： “參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)滿十五年的，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。”“累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的，可以繳費(fèi)至滿十五年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金”；第27條規(guī)定：“參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)達(dá)到國家規(guī)定年限的，退休后不再繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)，按照國家規(guī)定享受基本醫(yī)療保險(xiǎn)待遇；未達(dá)到國家規(guī)定年限的，可以繳費(fèi)至國家規(guī)定年限。”
這里提到的參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)的個(gè)人，包括 《社會(huì)保險(xiǎn)法》第10條和第23條規(guī)定的單位職工和個(gè)體參保人員。對(duì)個(gè)體參保人員在延長繳費(fèi)期間只能以個(gè)體身份參保沒有爭議。對(duì)單位職工延長繳費(fèi)期間，是否可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)，則有兩種意見：一種意見認(rèn)為單位與職工經(jīng)協(xié)商繼續(xù)簽訂勞動(dòng)合同的，可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)；另一種意見認(rèn)為用人單位必須與職工終止勞動(dòng)合同，個(gè)人不能再以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)。
值得一提的是，兩種意見各有自己的理由。
認(rèn)為個(gè)人不能再以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)的一方理由有兩個(gè)：一是 《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第21條規(guī)定： “勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。”因此，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡時(shí)，用人單位必須與其終止勞動(dòng)合同，個(gè)人繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限的，只能以個(gè)體身份參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)。二是 《社會(huì)保險(xiǎn)法》施行前的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)制度都規(guī)定了實(shí)施范圍，是指用人單位法定退休年齡內(nèi)的職工和法定退休年齡內(nèi)的城鎮(zhèn)個(gè)體工商戶及其雇工、城鎮(zhèn)自由職業(yè)者、城鎮(zhèn)靈活就業(yè)人員。
認(rèn)為個(gè)人可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)的一方有四個(gè)理由：
第一，這種做法符合 《勞動(dòng)合同法》的立法本意。 《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定： “有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的。”由此可見，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡并非必須終止勞動(dòng)合同，只有勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇時(shí)勞動(dòng)合同才必須終止。因此，單位職工延長繳費(fèi)期間，只要與用人單位協(xié)商一致繼續(xù)簽訂勞動(dòng)合同，就可以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)。 《勞動(dòng)合同法》的法律效力高于 《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》，二者發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)以《勞動(dòng)合同法》為準(zhǔn)。
第二，這是處理勞動(dòng)爭議案件司法實(shí)踐的客觀要求。自2010年9月14日開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋三》，根據(jù) 《勞動(dòng)法》、 《勞動(dòng)合同法》、 《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》、 《民事訴訟法》等相關(guān)法律規(guī)定作出的第七條解釋是： “用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”并沒有規(guī)定用人單位與其招用的已經(jīng)超過法定退休年齡的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。以前有關(guān)政策規(guī)定與法釋 〔2010〕12號(hào)文件規(guī)定不一致的，應(yīng)當(dāng)以法釋 〔2010〕12號(hào)文件規(guī)定為準(zhǔn)。
《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第21條規(guī)定：“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。”實(shí)際上是擴(kuò)大了 《勞動(dòng)合同法》關(guān)于勞動(dòng)合同終止的范圍。由于我國社會(huì)保險(xiǎn)制度建立比較遲，部分用人單位及其職工、個(gè)體勞動(dòng)者參保意識(shí)淡薄等原因，目前，有很大一部分參保人員達(dá)到法定退休年齡時(shí)，繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限，需要延長繳費(fèi)。因此，在處理他們與用人單位之間的用工關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)與已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的返聘人員區(qū)別開來。
第三，這是逐步提高退休年齡應(yīng)對(duì)人口老齡化的現(xiàn)實(shí)需要。伴隨老齡化程度加劇，逐步提高退休年齡是必然趨勢。允許單位職工在延長繳費(fèi)期間繼續(xù)以單位職工身份參加社會(huì)保險(xiǎn)，是逐步提高退休年齡，應(yīng)對(duì)人口老齡化的現(xiàn)實(shí)需要。
第四，這是化解參保職工延長繳費(fèi)期間工傷風(fēng)險(xiǎn)的需要。職工延長繳費(fèi)期間，客觀上需要繼續(xù)就業(yè)獲取勞動(dòng)報(bào)酬，以維持生活和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，因此，必然存在工傷風(fēng)險(xiǎn)。同意其繼續(xù)以單位職工身份參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，包括工傷保險(xiǎn)，可以化解工傷風(fēng)險(xiǎn)。
應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待
筆者認(rèn)為，對(duì) “達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限，需要延長繳費(fèi)的人員”和 “已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的再就業(yè)人員”，是否適用 《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、 《社會(huì)保險(xiǎn)法》等勞動(dòng)保障法律法規(guī)，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。
對(duì)以單位職工身份參加了社會(huì)保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限的，應(yīng)允許職工在延長繳費(fèi)至達(dá)到國家規(guī)定年限期間，繼續(xù)以單位職工身份參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。
對(duì)已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員，不得再以單位職工身份或個(gè)體勞動(dòng)者身份參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。用人單位與其發(fā)生的用工爭議，按勞務(wù)關(guān)系處理。
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