【摘要】要知道，當某企業(yè)或是個人涉及到保險違法行為時，保監(jiān)會就會對于該違法行為進行處罰。但是，當保監(jiān)會下發(fā)通知的那一刻開始，保險行政處罰追溯期如何計算成為現(xiàn)實難題。下文將結(jié)合一起真實案例，告訴大家如何計算保險行政處罰追溯期。

　　案例：某保險公司捏造虛假的保險業(yè)務(wù)事項，如開會，發(fā)放人員工資，購買辦公用品、車輛燃油、電腦耗材等，于2010年8月、11月，2011年1月、3月先后4次套取資金用于支付保險兼業(yè)代理機構(gòu)手續(xù)費。2011年3月以后未發(fā)現(xiàn)類似的虛假記載。最后一筆虛假費用報銷時間為2011年2月28日（最后一個有權(quán)領(lǐng)導簽字時間），財務(wù)記賬時間為2011年3月18日。保險監(jiān)管部門于2013年3月1日下發(fā)現(xiàn)場檢查通知書，并于當日進駐檢查現(xiàn)場，2013年4月29日查實了該違法行為。上述違法行為是否已過行政處罰追溯期？保險監(jiān)管部門能否對上述違法行為進行行政處罰？這就涉及到保險行政處罰追溯期如何計算的問題。

　　計算保險行政處罰追溯期，首先應確定保險行政處罰追溯期的起點和終點。保險法律法規(guī)對保險行政處罰追溯期沒有特別規(guī)定?！缎姓幜P法》第二十九條規(guī)定：“違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。”對于單個的保險違法行為，行政處罰追溯期起點和終點都很明確，在此不再贅述。本案屬于連續(xù)性違法行為。所謂連續(xù)性違法行為，是指行為人在一定時間內(nèi)基于同一個違法故意，實施了數(shù)個獨立的違法行為，這些違法行為觸犯的是同一個法律規(guī)定。本案中行為人在四個不同的時點完成了四個獨立的違法行為，但四個行為均采取虛構(gòu)保險業(yè)務(wù)事項的手法，目的均是套取資金用于支付代理手續(xù)費，因此屬于連續(xù)性違法行為。連續(xù)性違法行為行政處罰追溯期從行為終了之日起計算。本案中出現(xiàn)兩個時間，一個是最后一個有權(quán)領(lǐng)導的簽字時間，一個是財務(wù)人員記賬時間，哪一個才是行為人違法行為終了之日呢？本案違法行為違反的是《保險法》第八十六條第二款：保險公司的償付能力報告、財務(wù)會計報告、報表、文件和資料必須如實記錄保險業(yè)務(wù)事項，不得有虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏。顯然，財務(wù)人員記完賬才完成了“虛假記載”的最后一步，因此，財務(wù)人員的記賬時間即2012年3月18日是行為人違法行為終了之日。

　　其次應確定“發(fā)現(xiàn)”違法行為是一個時間點還是一個時間段。確定了違法行為追溯期的起點和終點之后，保險監(jiān)管部門“發(fā)現(xiàn)”違法行為的時間成為能否對其進行行政處罰的關(guān)鍵點。但現(xiàn)行法律法規(guī)對此均無明文規(guī)定。筆者認為，行政機關(guān)是依法行政，無論是具體行政行為還是抽象行政行為都必須遵循法律規(guī)定的程序。行政處罰不是一個孤立的行政行為，它是行政執(zhí)法行為一部分，是與行政監(jiān)督檢查行為密不可分的一種具體行政行為。行政監(jiān)督檢查有時又稱行政調(diào)查，是指行政主體依法定職權(quán)，對相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為。行政機關(guān)通過檢查、了解、監(jiān)督來發(fā)現(xiàn)行政相對人是否有違法違規(guī)行為，并對這種違法違規(guī)行為進行處理，行政處罰就是處理措施之一。既然是檢查、了解和監(jiān)督，就必定是一個過程，因此，“發(fā)現(xiàn)”就也應是一個過程，“發(fā)現(xiàn)”的時間就應該是一個時間段。在保險監(jiān)管管理中，現(xiàn)場檢查是從通知書下發(fā)開始的，之后要經(jīng)過進場會談、調(diào)閱資料、認真核查和對比等，最后查實違法違規(guī)行為。因此，對《行政處罰法》第二十九條規(guī)定的“兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)”中“發(fā)現(xiàn)”應理解為一個過程，“發(fā)現(xiàn)”的時間應從現(xiàn)場檢查通知書下發(fā)之日起算。實際上，司法部和全國人大常委會法制工作委員會也將“發(fā)現(xiàn)”理解為一個過程，認為“發(fā)現(xiàn)”的時間應從啟動調(diào)查、取證和立案之日起計算。2004年11月，司法部《關(guān)于提請明確對行政處罰追訴時效“兩年未被發(fā)現(xiàn)”認定問題的函》（司發(fā)函[2004]212號）稱：“我部認為，《行政處罰法》第二十九條規(guī)定的發(fā)現(xiàn)違法違紀行為的主體是處罰機關(guān)或有權(quán)處罰的機關(guān)，公安、檢察、法院、紀檢監(jiān)察部門和司法行政機關(guān)都是行使社會公權(quán)力的機關(guān)，對律師違法違紀行為的發(fā)現(xiàn)都應該具有《行政處罰法》規(guī)定的法律效力。因此，上述任何一個機關(guān)對律師違法違紀行為只要啟動調(diào)查、取證和立案程序，均可視為‘發(fā)現(xiàn)’；群眾舉報后被認定屬實的，發(fā)現(xiàn)時效以舉報時間為準。”全國人大常委會法制工作委員會以“法工委復字[2004]27號”批復同意司法部意見。同樣地，依據(jù)《保險法》的規(guī)定，中國保監(jiān)會是行使社會公權(quán)力的機構(gòu)，是對保險違法違規(guī)行為有權(quán)進行行政處罰的機關(guān)，對違法違規(guī)行為啟動調(diào)查、取證程序，即可視為“發(fā)現(xiàn)”。

　　所以說，本案違法違規(guī)行為的行政處罰追溯期應為2011年3月18日至2013年3月18日，而保險監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)該違法行為的時間應為2013年3月1日，因此，保險監(jiān)管部門可以依法對其實施行政處罰。

　　無憂保提示：保險行政處罰追訴期的計算要注意兩點。首先應確定保險行政處罰追溯期的起點和終點。其次就是確定“發(fā)現(xiàn)”違法行為是一個時間點還是一個時間段。將這兩點確定之后，相關(guān)部門就可以依法對其實施行政處罰。