一、工傷認(rèn)定48小時(shí)司法適用的現(xiàn)實(shí)問題

　　我國現(xiàn)行的2010年《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款中規(guī)定：職工在工作時(shí)間和工作崗位上，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的視同工傷。司法實(shí)踐中，大多數(shù)法院都嚴(yán)格硬性執(zhí)行了這一規(guī)定，不管勞動(dòng)者突發(fā)疾病是否在工作時(shí)間和工作崗位上，只要是經(jīng)搶救無效死亡的時(shí)間超過48小時(shí)，法院都不予認(rèn)定其為工傷。由此，讓醫(yī)院和家屬都面臨著一個(gè)艱難的抉擇：47小時(shí)59分鐘59秒與48小時(shí)1秒短短之差，是繼續(xù)救人還是見死不救以認(rèn)定工傷獲得較高額度的賠償？短短幾秒鐘的閃念，無不一次次拷問醫(yī)院醫(yī)生與受害者家屬的心靈。

　　嚴(yán)格按照法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行審判，是法院審判必須遵循的前提，“以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”是我國法院審判案件的基本原則。然而，在具體的工傷認(rèn)定案件的裁判中，鑒于現(xiàn)行法律法規(guī)存在與實(shí)際的某種程度的脫節(jié)，所以法院在認(rèn)定“48小時(shí)”、“工作時(shí)間和工作崗位”顯得并非那么容易，嚴(yán)格執(zhí)行工傷認(rèn)定48小時(shí)的規(guī)定。將本應(yīng)認(rèn)定為工傷的勞動(dòng)者拒之門外，有違背立法公平原則的嫌疑。

　　二、完善工傷認(rèn)定48小時(shí)的立法建議

　　1.基本原則：堅(jiān)持形式審查與實(shí)質(zhì)審查相統(tǒng)一

　　“形式審查是指根據(jù)行政機(jī)關(guān)所指定的行政規(guī)范的外在形式判斷該規(guī)范是否屬于法的標(biāo)準(zhǔn)”。工傷認(rèn)定適用的法律規(guī)則為：在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的。工傷認(rèn)定有一個(gè)嚴(yán)格的法律標(biāo)準(zhǔn)，這種文字含義的剛性可以排除法律推理中的主觀因素，在一定程度上防止有關(guān)機(jī)構(gòu)的權(quán)力濫用和自由裁量行為?！斑@種確定性實(shí)現(xiàn)認(rèn)定結(jié)果的可預(yù)測性，但這種形式上的審查往往不能發(fā)現(xiàn)隱藏較深的實(shí)質(zhì)問題”。實(shí)質(zhì)問題的發(fā)現(xiàn)，有利于對行政機(jī)關(guān)所作出的行政行為的有效監(jiān)督與保障民眾的權(quán)益。

　　實(shí)質(zhì)審查具體表現(xiàn)在要求法官充分發(fā)揮司法能動(dòng)主義。為了保障人權(quán)，司法能動(dòng)主義在整個(gè)世界中的作用正在增加?！胺ü僖巡粌H僅局限于簡單適用事先已被設(shè)定好的法律規(guī)則，而越來越傾向于依他們認(rèn)為必要的公正規(guī)則行事”。

　　具體而言，就是法官在審理工傷認(rèn)定48小時(shí)一類案件中，要充分發(fā)揮司法能動(dòng)作用，靈活引用法律賦予的權(quán)力，運(yùn)用法律的規(guī)定作出更加人性化的解釋，從而達(dá)到保障勞動(dòng)者合法權(quán)益與控制行政權(quán)的雙重目標(biāo)。司法能動(dòng)作用得到較充分體現(xiàn)是在陳玉群訴江蘇省啟東市勞動(dòng)和社會(huì)保障局工傷認(rèn)定一案中。但是，這不是縱容法官的審判權(quán)，也并不是將權(quán)力濫用堂而皇之地步入合法的殿堂，這只是為了保障人權(quán)，追求公平與正義，依據(jù)法官的法律意識(shí)，對案件作出對雙方利益都無害的裁判。

　　對于工傷認(rèn)定48小時(shí)，在形式審查上，嚴(yán)格按照法律標(biāo)準(zhǔn)，存在倫理道德的風(fēng)險(xiǎn)，鼓勵(lì)非道德行為發(fā)生違背了法律的公平正義的理念；在實(shí)質(zhì)審查上，法官的司法能動(dòng)性可能導(dǎo)致權(quán)力的濫用，對案件所涉法律規(guī)范的無限制解釋對我國法治社會(huì)的建設(shè)是一種致命性的打擊。堅(jiān)持形式審查與實(shí)質(zhì)審查相統(tǒng)一的基本原則，實(shí)現(xiàn)守望規(guī)則與司法能動(dòng)性的統(tǒng)一，靈活運(yùn)用法律解釋，充分保障民眾的合法權(quán)益，從而有助于和諧勞動(dòng)關(guān)系的塑造。

　　2.借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，加以完善

　　《工傷保險(xiǎn)條例》中的48小時(shí)時(shí)限的規(guī)定，在一定程度上有利于事務(wù)部門快速、高效地將實(shí)踐中的情形“對號(hào)入座”，進(jìn)行及時(shí)處理。在考慮辦事效率提高的同時(shí)，是否會(huì)考慮到社會(huì)生產(chǎn)的復(fù)雜化、高科技化、高危險(xiǎn)性使勞動(dòng)者面臨的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)也在不斷變化呢？筆者認(rèn)為，完善48小時(shí)時(shí)限要堅(jiān)持形式審查與實(shí)質(zhì)審查相統(tǒng)一的原則，還應(yīng)充分借鑒國外有益經(jīng)驗(yàn)，取其精華、去其糟粕。

　　可以保持48小時(shí)不變，但要出臺(tái)更具操作性、規(guī)范性的法律解釋，使工傷認(rèn)定更具人性化。因?yàn)檫@種工傷認(rèn)定方法過于偏重于死亡時(shí)間，過于忽略導(dǎo)致死亡的原因和是否與工作相關(guān)等因素，很可能會(huì)加劇此類工傷認(rèn)定的社會(huì)矛盾，不利于社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)。法律規(guī)范對人的行為的指引在此時(shí)起到了鼓勵(lì)非道德行為的作用，從而與法律實(shí)現(xiàn)正義的目的相悖。有關(guān)部門應(yīng)該進(jìn)行有針對性的調(diào)整，完善我國的工傷認(rèn)定體系，對在工作時(shí)間和工作崗位遭遇事故超過48小時(shí)救助的受害者另行作出符合人性的解釋。

　　美國和日本的工傷認(rèn)定規(guī)定值得我們學(xué)習(xí)。

　　美國的工傷賠償法在全國并不是統(tǒng)一的規(guī)定，而是各州根據(jù)各州實(shí)際情況作出不同的規(guī)定。但關(guān)于工傷認(rèn)定的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)不變：傷害必須發(fā)生在“工作過程”中，也就是說傷害必須與工作有關(guān)，涉及工作時(shí)間和工作崗位兩大因素，這一點(diǎn)與我們國家的規(guī)定不謀而合。美國法院對工傷認(rèn)定采取寬嚴(yán)相濟(jì)的理念，即對工傷采取嚴(yán)格與寬松態(tài)度是有限的。

　　美國法院這樣解釋“工作過程”：發(fā)生在雇傭場所內(nèi)，或者得到雇主的同意，或者雇主強(qiáng)烈鼓勵(lì)，或者雇員的行為使雇主受益，雇員都可能被認(rèn)定和工作相關(guān)，從而獲得工傷認(rèn)定。這種兼顧勞資雙方利益的平衡是值得借鑒的，基本判斷標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)之上并不局限在48小時(shí)，兼顧雙方當(dāng)事人的主觀意愿，使工傷認(rèn)定更具人性化。

　　日本在工傷認(rèn)定中加入對過勞而引發(fā)的疾病的判斷標(biāo)準(zhǔn)。具體的因工作原因長期疲勞和緊張而引發(fā)疾病的考察指標(biāo)為：勞動(dòng)者在死前最后6個(gè)月內(nèi)，每月加班是否超過60小時(shí)，以這些來判斷死亡是否屬于過勞死；另外把工作時(shí)間的連續(xù)長度、出差的頻率、辦公場所的環(huán)境狀況作為過勞死認(rèn)定的考察指標(biāo)。

　　日本把過勞死按照工傷認(rèn)定程序進(jìn)行，是很值得提倡的，這種規(guī)定在當(dāng)今社會(huì)工作壓力繁重的大背景下是具有進(jìn)步意義的。但我們也該看到這樣的規(guī)定是出于雇主過度壓榨勞動(dòng)者造成的，所以這種規(guī)定還應(yīng)有除外情形：若勞動(dòng)者是由于本人體質(zhì)或隱瞞嚴(yán)重疾病等其他原因，或雇主對勞動(dòng)者的工作強(qiáng)度要求符合法律的規(guī)定、工作量在正常承受額度之內(nèi)，出現(xiàn)職工過勞死的情況，雇主是不需要承擔(dān)責(zé)任的，換句話說，此種情形的過勞死不予認(rèn)定為工傷。

　　三、結(jié)論

　　“對于法院來說，真正需要的是一種合乎政策的邏輯，它將取得這樣的結(jié)果：既有令人滿意的效果，又是一致的、客觀的和公正的?！惫J(rèn)定48小時(shí)所折射出的法理與情理的不相融，注定了在司法實(shí)踐中法院裁判不可能達(dá)到雙方滿意的結(jié)果，但裁判的結(jié)果一定是實(shí)現(xiàn)最優(yōu)的公平與正義，一定是以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，經(jīng)得起歷史的考量的。

　　工傷認(rèn)定48小時(shí)所反映出的問題一定是要解決的。通過對我國目前司法實(shí)踐中法院對此類案件裁判的傾向和國外關(guān)于工傷認(rèn)定規(guī)定的研究，加上我國社會(huì)的人情關(guān)系的復(fù)雜性和密切性，完善工傷認(rèn)定48小時(shí)刻不容緩。完善工傷認(rèn)定48小時(shí)，不僅僅是法理與情理的解決，更能體現(xiàn)的是我國立法者立法水平的進(jìn)步、立法能力的提高，最終實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一，法律規(guī)范在指引人們正確行為的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)公平正義。

　　（重慶市石柱土家族自治縣人民法院 劉宏 董如易）