養(yǎng)老保險基金構(gòu)成

　　1、用人單位和職工、城鎮(zhèn)個體勞動者繳納的基本養(yǎng)老保險費；

　　2、基本養(yǎng)老保險基金的利息等增值收益；

　　3、基本養(yǎng)老保險費滯納金；

　　4、社會捐贈；

　　5、財政補貼；

　　6、依法應(yīng)當納入基本養(yǎng)老保險基金的其他資金

　　企業(yè)職工養(yǎng)老保險基金-法律法規(guī)

　　第一章總則

　　第一條

　　為了加強企業(yè)職工養(yǎng)老保險基金(以下簡稱基金)的管理，確?；鸬氖褂冒踩?、有效，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定》第十條關(guān)于"社會保險管理機構(gòu)應(yīng)根據(jù)國家的政策規(guī)定，建立健全基金管理的各項制度"的規(guī)定，特制定本規(guī)定。

　　第二條

　　勞動部負責制定企業(yè)職工和機關(guān)事業(yè)單位勞動合同制工人養(yǎng)老保險基金管理的各項制度和政策，監(jiān)督檢查全國基金管理情況。地方各級勞動行政部門負責制定本地區(qū)基金管理制度的實施辦法，監(jiān)督檢查本地區(qū)基金管理情況。

　　第三條

　　勞動部社會保險管理機構(gòu)負責全國基金管理工作，指導(dǎo)地方各級社會保險管理機構(gòu)的基金管理工作。地方各級社會保險管理機構(gòu)負責本地區(qū)的基金管理工作。經(jīng)國務(wù)院批準實行系統(tǒng)統(tǒng)籌部門的社會保險管理機構(gòu)負責本部門、總公司的直屬國有企業(yè)基金管理工作。

　　第四條各級社會保險管理機構(gòu)必須按照本規(guī)定管理企業(yè)職工養(yǎng)老保險基金。

　　第二章基金的征集

　　第五條基金的來源

　　(一)單位和職工繳納的基本養(yǎng)老保險費；

　　(二)單位為職工繳納的補充養(yǎng)老保險費；

　　(三)職工自愿繳納的個人儲蓄性養(yǎng)老保險費；

　　(四)按規(guī)定收取的滯納金；

　　(五)基金存款利息；

　　(六)基金保值增值的收入；

　　(七)財政給予的補貼；

　　(八)勞動合同制職工基金轉(zhuǎn)移的收入；

　　(九)其它收入。

　　第六條

　　基本養(yǎng)老保險基金根據(jù)支付養(yǎng)老保險費用的實際需要和企業(yè)、職工的承受能力，按照以支定收、略有結(jié)余、留有部分積累的原則，逐步實行企業(yè)全部職工按統(tǒng)一比例籌集?；饝?yīng)留有部分積累，積累率為工資總額的3%，以后隨著經(jīng)濟發(fā)展再逐步調(diào)整。

　　第七條

　　企業(yè)繳納的基本養(yǎng)老保險費，根據(jù)本企業(yè)職工工資總額(按照國家統(tǒng)計局規(guī)定的工資總額構(gòu)成)和當?shù)卣?guī)定的比例在企業(yè)的管理費用中提取，由企業(yè)開戶銀行按月代為扣繳。

　　職工個人按本人工資收入(與工資總額同口徑)的2%繳納基本養(yǎng)老保險費，由所在企業(yè)發(fā)放工資時代為收繳，作為基本養(yǎng)老保險基金的一部分，并記入《職工養(yǎng)老保險手冊》。

　　企業(yè)和職工必須同時繳納基本養(yǎng)老保險費，才能計算職工繳費年限。

　　基本養(yǎng)老保險基金不敷使用時，國家給予適當補助。

　　第八條企業(yè)補充養(yǎng)老保險由企業(yè)根據(jù)自身能力為本企業(yè)職工建立。個人儲蓄性養(yǎng)老保險由職工個人自愿參加。

　　企業(yè)補充養(yǎng)老保險基金和個人儲蓄性養(yǎng)老保險基金，由社會保險管理機構(gòu)按國家技術(shù)監(jiān)督局發(fā)布的社會保障號碼(國家標準GB11643-89)記入職工個人帳戶。

　　第九條

　　經(jīng)濟困難的企業(yè)確無繳納基本養(yǎng)老保險費能力時，在規(guī)定的繳費期間，可申請辦理基本養(yǎng)老保險費的緩繳手續(xù)，經(jīng)批準后執(zhí)行。緩繳的具體辦法，按省、自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)定執(zhí)行。

　　第十條

　　參加基本養(yǎng)老保險的企業(yè)，因破產(chǎn)或關(guān)停等原因無法繼續(xù)履行繳納基本養(yǎng)老保險費義務(wù)時，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定，在清算企業(yè)財產(chǎn)中，優(yōu)先向社會保險管理機構(gòu)清償欠繳的基本養(yǎng)老保險費和一次性撥付該企業(yè)離退休人員的離退休費用。一次性撥付離退休費用的具體數(shù)額，按省、自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)定執(zhí)行。

　　第三章基金的支付

　　第十一條

　　社會保險管理機構(gòu)應(yīng)按當?shù)厝嗣裾?guī)定的統(tǒng)籌項目，向參加基本養(yǎng)老保險費用統(tǒng)籌的離退休人員按時、足額支付養(yǎng)老保險費用。未列入統(tǒng)籌項目的其他養(yǎng)老保險費用，仍按現(xiàn)行規(guī)定的標準由原單位支付，不得在基金中列支。

　　第十二條

　　補充養(yǎng)老保險基金和職工個人儲蓄性養(yǎng)老保險基金歸職工個人所有，社會保險管理機構(gòu)在職工退休時一次性予以支付。職工在退休前死亡時，可按《中華人民共和國繼承法》的有關(guān)規(guī)定一次性支付給其合法繼承人。

　　第四章基金的管理

　　第十三條

　　企業(yè)和職工個人繳納的基本養(yǎng)老保險費和國家給予的財政補貼轉(zhuǎn)入社會保險管理機構(gòu)在銀行開設(shè)的養(yǎng)老保險基金專戶；企業(yè)補充養(yǎng)老保險費和個人儲蓄性養(yǎng)老保險費，轉(zhuǎn)入社會保險管理機構(gòu)在銀行開設(shè)的補充養(yǎng)老保險基金專戶，實行專項儲存，?？顚Ｓ谩Υ嫒脬y行的基金按照人民銀行規(guī)定的同期城鄉(xiāng)居民儲蓄利率計息，所得利息分別并入基本養(yǎng)老保險基金、補充養(yǎng)老保險基金、個人儲蓄性養(yǎng)老保險基金。

　　第十四條對到期的基金銀行存款和用基金購買的債券，社會保險管理機構(gòu)必須及時辦理轉(zhuǎn)存或兌付。

　　第十五條社會保險管理機構(gòu)可根據(jù)本地基金月平均全額結(jié)算收入數(shù)額，從基金中留足1-15個月的基本養(yǎng)老保險周轉(zhuǎn)金。

　　第十六條

　　凡跨地區(qū)流動的新招勞動合同制職工，轉(zhuǎn)出與轉(zhuǎn)入地的社會保險管理機構(gòu)應(yīng)予以辦理基本養(yǎng)老保險基金的轉(zhuǎn)移手續(xù)?；攫B(yǎng)老保險基金按照轉(zhuǎn)出地區(qū)人民政府規(guī)定的繳納標準(不扣管理費，不計利息)轉(zhuǎn)移。新招勞動合同制職工轉(zhuǎn)移前后的繳費年限合并計算。

　　第十七條

　　各級社會保險管理機構(gòu)要建立健全基金的財務(wù)、會計、統(tǒng)計、內(nèi)部審計等基金管理的各項制度，編制基金年度收支和管理服務(wù)費預(yù)、決算，報當?shù)厝嗣裾陬A(yù)算中列收列支。各省、自治區(qū)、直轄市編制的基金和管理服務(wù)費收支的預(yù)、計算和會計報表、統(tǒng)計報表，按規(guī)定時間上報勞動部。

　　第十八條

　　各級社會保險管理機構(gòu)可根據(jù)工作實際需要和節(jié)約的原則從基本養(yǎng)老保險基金中提取管理服務(wù)費，具體的提取比例由當?shù)貏趧硬块T提出，經(jīng)同級財政部門審核，報養(yǎng)老保險基金委員會批準。管理服務(wù)費主要用于人員經(jīng)費、公務(wù)費、業(yè)務(wù)費、設(shè)備車輛購置費、房屋基建修繕費、退休人員管理活動經(jīng)費和其他必需開支的費用。管理服務(wù)費的使用，要符合國家的財經(jīng)政策和有關(guān)規(guī)定，必須先提后支。管理服務(wù)費年度收支預(yù)算一經(jīng)批準，要嚴格執(zhí)行，如遇特殊情況需要調(diào)整時，應(yīng)按規(guī)定程序報批。

　　第十九條

　　各級社會保險管理機構(gòu)有權(quán)稽核參加統(tǒng)籌單位的有關(guān)帳目、報表、企業(yè)工資總額、離退休費用和在職職工、退休人員花名冊、核準計提基金的各個基數(shù)以及應(yīng)支付的離退休費用。

　　第五章基金的保值、增值

　　第二十條

　　各級社會保險管理機構(gòu)對歷年滾存結(jié)余的養(yǎng)老保險基金，在保證各項離退休費用正常開支六個月的需要，并留足必要的周轉(zhuǎn)金的情況下，按照安全有效的原則，可運用一部分結(jié)余基金增值?；鹪鲋邓@得的純收益不計稅費。基金增值部分應(yīng)全部轉(zhuǎn)入基金，不準挪作他用。

　　第二十一條基金保值、增值的方式：

　　(一)購買國庫券及國家銀行發(fā)行的債券；

　　(二)委托國家銀行、國家信托投資公司放款。

　　第二十二條各級社會保險管理機構(gòu)不得經(jīng)辦放款業(yè)務(wù)，不得經(jīng)商、辦企業(yè)和購買各種股票，也不得為各經(jīng)濟活動作經(jīng)濟擔保。

　　第六章基金的監(jiān)督與檢查

　　第二十三條各級勞動行政部門要加強對養(yǎng)老保險基金管理和社會保險管理機構(gòu)管理服務(wù)費使用情況的監(jiān)督檢查，定期進行內(nèi)部審計。

　　第二十四條

　　設(shè)立社會保險基金監(jiān)事會，由勞動行政部門代表、企業(yè)代表、職工代表和退休人員代表組成，負責對養(yǎng)老保險基金管理和管理服務(wù)費使用情況的監(jiān)督與檢查。社會保險管理機構(gòu)向養(yǎng)老保險基金委員會匯報基金管理情況必須事前聽取監(jiān)事會意見。

　　第二十五條社會保險管理機構(gòu)要主動接受財政、審計、監(jiān)察機關(guān)和工會對養(yǎng)老保險基金以及管理服務(wù)費的監(jiān)督檢查，提供有關(guān)帳目和原始憑證等資料。

　　第七章罰則

　　第二十六條單位逾期不繳納基本養(yǎng)老保險費，應(yīng)按日加收應(yīng)繳數(shù)額2‰的滯納金，滯納金并入基本養(yǎng)老保險基金。單位繳納的滯納金在該單位自有資金中列支。

　　第二十七條

　　單位和職工弄虛作假，少數(shù)、不繳、拒繳基本養(yǎng)老保險費，社會保險管理機構(gòu)應(yīng)以書面形式責令其限期補繳。對逾期仍不繳納的單位，社會保險管理機構(gòu)可申請人民法院強制執(zhí)行。

　　第二十八條任何單位和個人挪用養(yǎng)老保險基金的，對主管人員和直接責任人員，根據(jù)情節(jié)輕重，給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　第二十九條單位和個人以非法手段領(lǐng)取養(yǎng)老保險費用的，由社會保險管理機構(gòu)追回其全部非法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　第三十條

　　社會保險管理機構(gòu)違反第三章第十一條規(guī)定，未按時、足額支付養(yǎng)老保險費用的，由勞動行政部門責令其改正；情節(jié)較重的，對主管人員和直接責任人員給予行政處分。

　　第八章附則

　　第三十一條省、自治區(qū)、直轄市勞動行政部門可根據(jù)本規(guī)定制定具體實施辦法。

　　第三十二條本規(guī)定由勞動部負責解釋。

　　第三十三條本規(guī)定從發(fā)布之日起實施

　　編輯本段《勞動合同法》兩周年“拷”之問題爭辯

　　如何破解“軟執(zhí)法”問題

　　管理學(xué)家推崇一種懲罰原則叫“熱爐法則”。“熱爐法則”認為，當下屬在工作中違反規(guī)章制度，就像去碰燒紅的火爐，一定要讓他受到“燙”的處罰。這種處罰的特點在于：即刻性――一碰就燙；預(yù)先示警性――火爐是燒紅擺在那里的，只要碰觸就被燙；廣泛性――火爐適用任何人，不分貴賤親疏；徹底性――火爐對人絕對“說到做到”，不是嚇唬人。能否讓“法”產(chǎn)生“熱爐”效應(yīng)，使違法者嘗到“痛”的感覺，關(guān)鍵在于執(zhí)法。因此，作為執(zhí)法者，只有敢于唱“黑臉”，做到執(zhí)法必嚴，違法必究，才能維護法的尊嚴，真正對違法者起到震懾作用

　　2008年9月份以來，世界金融危機已經(jīng)開始對我國的勞動關(guān)系帶來了沖擊，我們也應(yīng)充分認識到勞動關(guān)系協(xié)調(diào)工作面臨的嚴峻形勢和挑戰(zhàn)。

　　一是因企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營困難導(dǎo)致裁員數(shù)量增多。據(jù)人力資源和社會保障部對6省18個城市和785家企業(yè)的重點監(jiān)測顯示，2009年第三季度，46%的企業(yè)存在裁員現(xiàn)象。調(diào)查了解到，2009年9月至10月中旬，廣東省有2463家中小企業(yè)倒閉或停產(chǎn)半停產(chǎn)，近8萬人失業(yè)。

　　二是農(nóng)民工群體受沖擊嚴重并向城鎮(zhèn)職工蔓延。出口貿(mào)易型企業(yè)中，農(nóng)民工占70%～80%，此次金融危機的影響更甚。湖南省郴州市反映，30%的外出農(nóng)民工已經(jīng)返鄉(xiāng)。同時，許多企業(yè)職工放長假，一大批城鎮(zhèn)職工勞動者面臨失業(yè)風險。

　　三是受沖擊企業(yè)正從加工貿(mào)易型蔓延到其他行業(yè)，從中小企業(yè)蔓延到大中型企業(yè)。據(jù)人力資源和社會保障部失業(yè)動態(tài)監(jiān)測顯示，當前裁員現(xiàn)象最嚴重的行業(yè)依次是：紡織服裝、鞋帽、玩具制造業(yè)，專用設(shè)備制造業(yè)，建筑安裝業(yè)、金屬制品制造業(yè)，陶瓷和工藝加工業(yè)等。從調(diào)查情況看，房地產(chǎn)、有色金屬、電力燃氣、石油石化等行業(yè)關(guān)停企業(yè)數(shù)量也在增加，面臨減員裁員壓力。勞動密集型中小企業(yè)受影響最為嚴重，一些千人以上的大企業(yè)反映生產(chǎn)經(jīng)營困難。裁員影響逐漸從沿海地區(qū)企業(yè)波及至中部地區(qū)企業(yè)。湖南省郴州市80%的礦產(chǎn)企業(yè)已經(jīng)停產(chǎn)。

　　――許杏彬《勞動合同法貫徹實施跟蹤研究報告》

　　爭議

　　《勞動合同法》從制訂開始，學(xué)界對其就一直充滿爭論。追溯《勞動合同法》的立法過程，我們就會發(fā)現(xiàn)，這種爭論伴隨了立法調(diào)研、起草和審議整個過程：大到立法宗旨小至每個具體條款，勞動關(guān)系雙方、相關(guān)利益方及其代言人都展開了針鋒相對的意見表達。其中，最為集中和激烈的爭議核心莫過于立法宗旨，即《勞動合同法》究竟應(yīng)該是偏重保護勞動者權(quán)益的“單保護法”，還是平等保護勞資雙方利益的“平等法”，抑或是側(cè)重保護勞動者的“傾斜法”？

　　單保護還是雙保護

　　有學(xué)者認為，任何一部法律或一個法律部門，對所調(diào)整的社會關(guān)系的各方當事人都會保護其合法權(quán)益，但在立法目的條款中有的作“雙保護”表述，有的作“單保護”表述。另一些學(xué)者則認為，我國制定《勞動合同法》的目的，應(yīng)當是平等保護勞動合同當事人雙方的正當權(quán)益，促進勞動關(guān)系平等、健康與穩(wěn)定發(fā)展。它特別需要注重對勞動者正當權(quán)益的維護，但絕對不是只保護勞動者的權(quán)益而忽略用人單位或雇主的正當權(quán)益，絕對不是要偏袒勞動者，而是要確立勞動者與用人單位或雇主平等的法律地位，維護雙方的正當權(quán)益，最終實現(xiàn)用人單位或雇主與勞動者走向合作與雙贏。因此，它應(yīng)當是一部符合用人單位或雇主與勞動者雙方共同利益的法律。

　　還有學(xué)者認為，現(xiàn)行勞動法是以合同化與基準化相結(jié)合的立法模式為依據(jù)來確定其立法宗旨的，必然從“傾斜立法”的視角來概括“保護勞動者的原則”。1994年公布的《勞動法》第1條以顯性的方式提出保護勞動者，同時通過強調(diào)調(diào)整勞動關(guān)系來適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的勞動制度；以隱性的方式提出保護用人單位，應(yīng)當將其概括為“傾斜立法”。國家只是以基準法的方式為勞動關(guān)系確定底線，留出當事人的協(xié)商空間，并保障雙方當事人的平等協(xié)商。而這種“傾斜保護”原則不同于“單保護”之處，就在于它是由“傾斜立法”和“保護弱者”兩方面構(gòu)成。

　　立法宗旨是一部法律的精髓，關(guān)系到法律的價值取向。目前，我國的現(xiàn)實狀況是勞動力相對過剩，資本處于強勢，勞動力處于弱勢，勞動者與用人單位力量對比嚴重不平衡。實踐中，侵害勞動者合法權(quán)益的現(xiàn)象比較普遍。勞動合同法作為一部規(guī)范勞動關(guān)系的法律，其立法價值在于追求勞資雙方關(guān)系的平衡?，F(xiàn)階段，由于用人單位太強勢，而勞動者過于弱勢，如果對用人單位和勞動者進行同等保護，必然導(dǎo)致勞資雙方關(guān)系不平衡，背離勞動合同法應(yīng)有的價值取向。規(guī)定平等自愿訂立勞動合同的原則并不能改變勞動關(guān)系實際上不平等的狀況，要使勞動合同制度真正在保持我國勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定方面發(fā)揮更積極的作用，就要向勞動者傾斜。同時，勞動合同法是社會法，從構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系的目標出發(fā)，立法還是定位于向勞動者傾斜。

　　有關(guān)《勞動合同法》認識上的分歧，在社會不同階層之間也同樣存在。今年，在全國“兩會”期間，圍繞《勞動合同法》的爭論，一度成為媒體報道的熱點。在法律的偏重保護問題上，有代表認為，《勞動合同法》的實施，令企業(yè)用工成本攀升，利潤受到侵蝕，在金融危機中處于更為不利的地位，而過度注重保護勞動者利益，忽視了企業(yè)利益；有代表建議，在不同《勞動合同法》發(fā)生抵觸的前提下，各地根據(jù)實際情況出臺配套措施，進行微調(diào)。對于無固定期限勞動合同，有代表認為，《勞動合同法》從指導(dǎo)思想到內(nèi)容設(shè)計都存在問題，必須要大改，而勞動合同書面化不應(yīng)成為其前提條件；關(guān)于《勞動合同法》對企業(yè)成本的影響，有代表認為，我國的企業(yè)類型比較復(fù)雜，法律對企業(yè)不區(qū)分行業(yè)、規(guī)模，采取一刀切的做法，將使企業(yè)的用工成本大大提高，喪失過去勞動力低成本的優(yōu)勢。

　　是否應(yīng)當修改執(zhí)法“軟執(zhí)法”問題

　　《勞動合同法》實施后，由于一些地方政府的短視行為和對法律條文的曲解，造成對法律的執(zhí)行不力，其原因主要在于：一是本地區(qū)勞動力嚴重積滯，而企業(yè)大都是勞動密集型、靠成本優(yōu)勢生存的企業(yè)?！秳趧雍贤ā返膱?zhí)行可能造成一些企業(yè)成本上升甚至破產(chǎn)倒閉和本地區(qū)的就業(yè)崗位萎縮；二是出于政績崇拜或招商引資之需，對企業(yè)尤其外企大開方便之門，往往不惜犧牲勞動者的權(quán)益。對于一些政府機關(guān)和事業(yè)單位用工不規(guī)范的“燈下黑”問題，其原因一是實施勞動合同法以來，各級行政執(zhí)法部門一直把規(guī)范企業(yè)勞動關(guān)系作為工作的重點，而對機關(guān)事業(yè)單位有所放松；二是編外人員多數(shù)是司機、打字員、保安、保潔等臨時性、輔助性工作崗位，對職員技能要求低，替代性強，容易被用人單位當成廉價勞動力呼之即來、揮之即去。此外，一些機關(guān)單位領(lǐng)導(dǎo)缺乏依法用工意識，有的仍在等待觀望。與此同時，由于勞動保障監(jiān)察部門力量不足，手段軟弱，對違法行為查處不力，許多地方僅能對投訴舉報的案件進行查處，沒有建立有效的防范機制；對已經(jīng)查處的案件懲處力度不夠，達不到震懾違法用人單位的目的。

　　“軟執(zhí)法”的另一個突出方面，表現(xiàn)為部分勞動者（尤其是外來務(wù)工人員）得不到基本社會保障，使《勞動合同法》執(zhí)行難。由于我國是一個人口流動性極不均衡的國家，一些外來務(wù)工人員在用人單位所在地，沒有安家落戶的經(jīng)濟基礎(chǔ)，他們定期地在城市和鄉(xiāng)村之間來回奔波，生活極不穩(wěn)定。再加上我國的社會保障體系還沒覆蓋全社會，社會保險關(guān)系接續(xù)難，各省、市的養(yǎng)老保險政策不統(tǒng)一，難以互通，按現(xiàn)行規(guī)定，職工跨地區(qū)流動時只轉(zhuǎn)移養(yǎng)老保險的個人賬戶，不轉(zhuǎn)移社會統(tǒng)籌資金。所以每逢年關(guān)，就出現(xiàn)農(nóng)民工辭工退保成“潮”的問題。

　　事實上，在國際金融危機的影響下，一些地方政府出于經(jīng)濟利益考慮，在貫徹執(zhí)行《勞動合同法》上采取了變通的做法，甚至還有人建議在金融危機肆虐的時候，干脆對《勞動合同法》暫緩執(zhí)行。加上一些地方基層勞動執(zhí)法部門和企業(yè)在守法

　　2007年下半年，深圳華為公司7000人的“辭職競聘上崗”事件，引起社會廣泛關(guān)注。從掌握的資料來看，華為通過職工集體辭職再競聘上崗欲達到兩個目的：一是對公司的人事制度進行改革，二是通過此舉避免與8年以上工齡的員工簽訂無固定期限勞動合同。而結(jié)合當時的環(huán)境來判斷，大多數(shù)人都認為第二個目的似乎更站得住腳。

　　作為國內(nèi)IT行業(yè)的領(lǐng)頭軍，華為“辭職門”事件成為社會和輿論關(guān)注的焦點，是因為剛好處于《勞動合同法》頒布后即將實施這樣一個比較敏感時期，加上我國長期用工環(huán)境惡化的客觀事實，一下就將華為推到了輿論的風口浪尖。其實，問題本身并不復(fù)雜，因為《勞動合同法》還沒開始生效，企業(yè)按照現(xiàn)行法律建立、終止、解除勞動合同都是合法的，無論是協(xié)商還是利誘，只要沒有強迫，沒有違背員工的真實意思，都是勞動關(guān)系雙方自己的事；相反，如果有職工的勞動合同不是協(xié)商自愿而是被強迫解除、變更的，那就涉嫌違法。如果實在要說跟新法的實施有關(guān)系，那就是新法讓華為的人事改革計劃提前實施了，并且為之付出了遠超過《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟補償金為代價的巨額成本。不過，不管事件結(jié)論如何，作為民營企業(yè)的標桿，我們理應(yīng)對華為有更高的期待。從這個角度來說，難免有所遺憾。在市場經(jīng)濟社會，作為企業(yè)，逐利是天性，避害是本能。要求所有的企業(yè)都是守法的楷模，具有很高的道德標準，這一想法本身就不現(xiàn)實，法律對勞動關(guān)系的調(diào)控也是首先規(guī)定最低標準，然后準許勞動關(guān)系雙方契約自由。因此，企業(yè)不違法是底線，在法定最低標準基礎(chǔ)上如何去做屬于企業(yè)職工之間的事，涉及的是企業(yè)的經(jīng)營理念、企業(yè)文化和社會責任范疇的問題。

　　“華為事件”引發(fā)連鎖反應(yīng)

　　華為事件后，各地都出現(xiàn)了企業(yè)刻意規(guī)避《勞動合同法》的現(xiàn)象。部分地區(qū)引起連鎖反應(yīng)，甚至在一些小的范圍內(nèi)形成了一種風潮，其表現(xiàn)為：一是勸說、辭退甚至脅迫職工辭職；二是逆向派遣，即與本單位部分或者大部分職工解除勞動合同后，讓這些解除勞動合同的職工再與本單位指定的某一勞務(wù)派遣機構(gòu)重新訂立勞動合同，然后由該派遣機構(gòu)將這些職工再派回本單位繼續(xù)工作；三是非法裁員，即一次或分批進行較大數(shù)量的裁減人員?？陀^上，企業(yè)應(yīng)對之策越來越急，招數(shù)也是更加高明，勞務(wù)派遣竟一時甚囂塵上，旨在保護勞動者合法權(quán)益的新法尚不曾發(fā)揮效力，就被迫受到如此嚴峻的挑戰(zhàn)，這讓立法參與者也感到始料未及?！秳趧雍贤ā返降子|動了企業(yè)哪根神經(jīng)？答案應(yīng)該是利益。

　　企業(yè)追逐利益，這無可非議。但追逐利益不能以犧牲勞權(quán)為代價，這是企業(yè)的社會責任所在。事實上，《勞動合同法》充分考慮了企業(yè)利益，其后出臺的《實施條例》就企業(yè)可以解除勞動合同的情形、連續(xù)工作時間的計算、經(jīng)濟補償金的計算標準等問題又做了進一步明確，在幫助企業(yè)規(guī)范用工制度，建立穩(wěn)定的團隊，平衡勞資關(guān)系等方面，發(fā)揮著積極的作用?？蔀槭裁础秳趧臃ā奉C布實施十幾年來未曾引發(fā)如此之規(guī)模的反響，而《勞動合同法》的頒布卻引來如此大的“動靜”？對此，我們將兩部法律稍加比較便不難發(fā)現(xiàn)，1995年實施的《勞動法》對勞動者應(yīng)享有的諸多權(quán)益和企業(yè)須履行的義務(wù)都進行了明確規(guī)定，但對企業(yè)違法之后的法律責任卻規(guī)定得較為籠統(tǒng)。由此造成的直接后果是，企業(yè)沒有把《勞動法》當做一部真正具有嚴厲懲罰措施的法律，于是職工超時加班、克扣工資、違反勞動安全衛(wèi)生規(guī)定、取消勞動者應(yīng)有的保險福利的事件時有發(fā)生，因為企業(yè)知道即便是違反《勞動法》也不必付出什么法律代價。與此同時，諸多勞動者因為《勞動法》內(nèi)容的不盡完善，付出了沉重的代價。從這個意義上說，《勞動合同法》加大了企業(yè)的違法成本，是一部切實可行的“嚴法”。這一點無疑是企業(yè)規(guī)避該法適用的重要因素。

　　增強維權(quán)意識推動企業(yè)守法

　　透過現(xiàn)象看本質(zhì)，任何事物都有它的兩面性。如果我們僅僅從道德層面對企業(yè)規(guī)避《勞動合同法》的行為大加討伐，那就缺乏應(yīng)有的理性。法無禁止即自由，這是現(xiàn)代法治的一個基本原則。換言之，就學(xué)習(xí)如何規(guī)避《勞動合同法》而言，在法律現(xiàn)有的空間內(nèi)尋求資方利益的最大化，雖談不上高尚，但也絕非違法。更重要的是，對一些熱衷于規(guī)避法律的企業(yè)主而言，只有知道了什么是法律禁止的，方能知曉什么是“可為”的。在此前提下，通過“熱學(xué)”、“鉆研”《勞動合同法》、進而躲避一些不利于自己的法律規(guī)定去經(jīng)營、去處理勞資關(guān)系，從某種程度上恰恰說明，這正是守法的開始。

　　進而我們應(yīng)該反思的是，假如立法機構(gòu)及相關(guān)部門當初對容易引起歧義或容易被鉆空子的相關(guān)法律條文進行明確，給出正確的解讀，或在立法過程中充分吸納不同的利益主體代表參與立法，或正式實施前先進行試點，也許都可以避免類似的事情發(fā)生。追溯中國的法治發(fā)展史，人們從不知法到學(xué)法，再到挑剔法律，進而發(fā)展到規(guī)避法律，恰恰證明了法治意識的進步。資方對《勞動合同法》的規(guī)避，說到底是以知法為前提，因知法而畏法，因畏法而避法。如果能因此從反向推動法律本身的完善、激發(fā)勞工階層的維權(quán)能力和意識，也許才真正達到了《勞動合同法》所追求的理想境界。

　?。ū景鎴?zhí)筆人：許杏彬）

　　結(jié)束語：至此，本版關(guān)于《勞動合同法》的四期報道就已經(jīng)全部結(jié)束，通過對《勞動合同法》實施兩年多來的跟蹤研究，我們對《勞動合同法》從立法到執(zhí)法到守法各個方面以及其在貫徹實施當中產(chǎn)生的影響和出現(xiàn)的問題都進行了詳細的梳理，相信通過我們的報道，讀者會對《勞動合同法》有一個更加深刻的理解，在今后的工作當中，能夠更加有效地利用《勞動合同法》這一法律武器來維護自己的權(quán)益。也希望《勞動合同法》在社會各界的努力下不斷得到完善。在此，對人力資源和社會保障部勞動科學(xué)研究所《勞動合同法》貫徹實施跟蹤研究報告課題組表示感謝。日常工作中除了執(zhí)行勞動法律法規(guī)以外，還要執(zhí)行非常多的根據(jù)勞動法律制定的地方規(guī)章，這在將來有可能出現(xiàn)“法律打架”的現(xiàn)象。

　　勞動爭議處理復(fù)雜化

　　隨著《勞動合同法》和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的頒布實施，勞動者維權(quán)意識明顯提高，勞動爭議仲裁實行免費，勞動爭議案件呈大量化、尖銳化、復(fù)雜化趨勢。由于勞動監(jiān)察與勞動爭議辦案力量嚴重不足，難以就地、快速化解勞動糾紛。據(jù)統(tǒng)計，2009年1～9月，全國各級勞動爭議仲裁機構(gòu)立案受理勞動爭議案件51.9萬件，涉及勞動者74.7萬人。其中集體勞動爭議1.1萬件，涉及勞動者21.3萬人。但全國勞動爭議專職仲裁員不足6000人，案多人少的矛盾突出。勞動保障監(jiān)察工作涉及面廣、任務(wù)重，全國勞動保障監(jiān)察執(zhí)法涉及3400萬戶城鎮(zhèn)用人單位和近4億勞動者，平均每名監(jiān)察員面對著1700多戶用人單位及近兩萬名勞動者，執(zhí)法力量嚴重不足?；鶎觿趧雨P(guān)系協(xié)調(diào)組織建設(shè)不健全，多數(shù)地區(qū)沒有建立健全勞動用工備案制度，加大了對勞動合同制度實施的監(jiān)管難度。

　　《實施條例》出臺以后，因不簽訂勞動合同引發(fā)的“雙倍工資案”數(shù)量明顯下降。由于《實施條例》對不簽訂勞動合同的勞資雙方的各自責任做了明確的界定，規(guī)定用人單位有充分證據(jù)證明勞動者拒絕簽訂勞動合同，并采用書面形式通知勞動者終止勞動關(guān)系的，用人單位無需向勞動者支付雙倍工資，從而有效減少了盲目維權(quán)的現(xiàn)象。

　　配套立法空洞化

　　一部法律得到很好的執(zhí)行，還需要相關(guān)的配套措施將之細化、落到實處?，F(xiàn)階段，我國養(yǎng)老保險基金區(qū)域統(tǒng)籌與農(nóng)民工跨省區(qū)流動存在尖銳矛盾，農(nóng)民工調(diào)換工作崗位后沒有辦法轉(zhuǎn)移、保持養(yǎng)老保險關(guān)系，即使個別的能轉(zhuǎn)移，但是費時費錢費精力，農(nóng)民工很難真正享受老有所養(yǎng)待遇。而農(nóng)民工能在城市定居下來的少之又少，基本上沒有享受到社會保險帶來的實惠。雖然，《勞動合同法》規(guī)定將社會保險作為勞動合同內(nèi)容的必備條款，但是，勞動者仍然缺乏繳納社會保險的積極性，主動要求用人單位將應(yīng)繳的社會保險費直接發(fā)放。這主要是因為現(xiàn)行的社會保險制度上的原因造成的。目前，我國社會養(yǎng)老保險分個人賬戶和社會統(tǒng)籌賬戶兩部分。按照各地方規(guī)定，社會統(tǒng)籌賬戶不得跨省，有的規(guī)定不得跨市、跨縣轉(zhuǎn)移；在勞動者跨地區(qū)換工作時，有關(guān)用人單位繳納的社會統(tǒng)籌部分既不能轉(zhuǎn)走，也不能提取。因此，有的勞動者沒有繳納社會保險的積極性。與此相應(yīng)的還有我國的戶籍管理制度。作為計劃經(jīng)濟時代的產(chǎn)物，現(xiàn)行戶籍制度阻礙了城市的發(fā)展和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化，不利于我國農(nóng)業(yè)人口城市化順利進行；“人戶分離”的大量存在，也極大地增加了對人口進行精確管理的難度，以及由此造成的城鄉(xiāng)多種社會福利待遇的差距等。這些法律制度的改革，對于《勞動合同法》的有效執(zhí)行將發(fā)揮重要作用。

　　我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期，勞動關(guān)系具有復(fù)雜性，處理稍有不慎，就可能會造成勞動者受損甚至社會的不穩(wěn)定。我們認為，如果我國的社會保障體系能實行全覆蓋，戶籍管理制度能打破農(nóng)村戶口和城市戶口的“二元結(jié)構(gòu)”禁錮，政府的各項服務(wù)能夠城鄉(xiāng)平等，那么《勞動合同法》所規(guī)定的各項制度執(zhí)行起來或許相對容易些。

　　作為勞動關(guān)系中的相關(guān)方，企業(yè)對《勞動合同法》認識也不統(tǒng)一。2008年的“兩會”上，作為全國政協(xié)委員的某有限公司董事長的發(fā)言題目就是：“修改《勞動合同法》，取消無固定期限合同的條款”；也有企業(yè)認為，中國制造行業(yè)參與國際競爭的比較優(yōu)勢，就是勞動力成本低，《勞動合同法》的實施，必然會提高我國制造業(yè)的成本，削弱我國制造業(yè)的競爭力；更有一些企業(yè)把某些外資公司的撤離或合并歸咎于《勞動合同法》的實施。但是，也有企業(yè)不同意這種看法，他們認為，將企業(yè)的倒閉和外資撤離責任歸因于《勞動合同法》是錯誤的；中國普通勞動者為國家的發(fā)展做出了巨大的犧牲，不能將這種犧牲常態(tài)化；保障他們的權(quán)益、提高他們的生活水平，才是經(jīng)濟發(fā)展的根本目的。

　　相對于企業(yè)來說，處于天然弱勢地位的勞動者群體龐大，但力量薄弱，加之改革開放以來對其勞動保護方面的法律相對不到位，決定了這個群體不能掌握話語權(quán)來有效表達意志。課題組在調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，絕大多數(shù)勞動者對勞動合同法持歡迎態(tài)度，職工感受到勞動合同法實施以來，用人單位開始對勞動保障重視起來。很多職工希望勞動合同法在實施中能充分發(fā)揮法律效力，更加明確，避免鉆法律空子的現(xiàn)象。但是，我們也發(fā)現(xiàn)，也有極少數(shù)勞動者歪用《勞動合同法》，故意不簽訂勞動合同或拒絕訂立書面勞動合同，期盼通過仲裁或訴訟獲得經(jīng)濟賠償。同時，對于流動性較強或技術(shù)含量低、勞動強度大的用人單位，如建筑公司、酒店、餐飲行業(yè)等，筆者發(fā)現(xiàn)，仍存在大量的未簽訂勞動合同、不為勞動者繳納社會保險、拖欠勞動報酬現(xiàn)象。問及原因，這些勞動者要么是對國家法律不知曉，要么就是迫于就業(yè)壓力而表示無奈。

　　暫且不論社會階層劃分的合理性，從現(xiàn)階段我國社會資源配置機制多元化來看，代表不同利益的群體無疑是存在的。讓代表不同利益群體的人發(fā)聲，這本身就說明我們的社會的確在進步。然而，從各自利益角度看問題，得出的結(jié)論必然也迥異。法律是社會各界反復(fù)博弈的產(chǎn)物。我們不否認，現(xiàn)存的勞動法律體系確實存在這樣或那樣的問題。但是，想通過一部法律就把實踐中可能遇到的所有問題都事無巨細地規(guī)定下來，也是不現(xiàn)實的。

　　編輯本段養(yǎng)老保險基金逐步實行全國統(tǒng)籌

　　“社會保險基金統(tǒng)籌層次低是我國社會保險制度存在的突出問題之一。社會保險法將統(tǒng)籌層次用法律形式確定下來,首次確立了基本養(yǎng)老保險基金‘全國統(tǒng)籌’的目標,意義重大。”中國人民大學(xué)殘疾人事業(yè)發(fā)展研究院副院長,民商事法律科學(xué)研究中心勞動和社會保障法研究所所長,中國人民大學(xué)法學(xué)院海商法、保險法研究所主任黎建飛教授近日接受《法制日報》記者采訪時表示。

　　統(tǒng)籌層次低導(dǎo)致問題頻現(xiàn)

　　2009年底,養(yǎng)老保險轉(zhuǎn)移新政實施前夕,近兩萬名參保人涌向廣東省深圳市社保個人服務(wù)中心和各區(qū)社保服務(wù)站,深圳驚現(xiàn)史無前例的退保潮。如今,退保潮早已不是一個新鮮詞了。造成其頻繁出現(xiàn)的一個不容忽視的原因,就是基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌層次低的問題。

　　“參保人員要在不同統(tǒng)籌區(qū)之間轉(zhuǎn)移養(yǎng)老保險關(guān)系,就有可能影響到這兩個統(tǒng)籌區(qū)養(yǎng)老保險基金的征繳和使用,因此,大多數(shù)統(tǒng)籌區(qū)都不支持養(yǎng)老保險關(guān)系的‘無障礙’轉(zhuǎn)移,而是要附加一些條件,減少可能的損失。”黎建飛舉例說,比如要求參保人員在準入地累計繳納5年至10年保費,才能在退休之后享受轉(zhuǎn)入地的養(yǎng)老待遇。“對于流動比較頻繁的勞動者,特別是農(nóng)民工來說,這樣的條件很難滿足。因此,很多人寧可退保。”

　　黎建飛頗為無奈地說,這些退保的農(nóng)民工現(xiàn)在都還比較年輕,隨著他們年齡的增長,因為養(yǎng)老保險關(guān)系不能順利轉(zhuǎn)移而造成的保障不足問題就會日益突出。

　　統(tǒng)籌層次低帶來的另一個比較顯著的問題就是因為不符合社會保險的大數(shù)法則,基金的保障能力相對較弱。

　　據(jù)介紹,社會保險覆蓋人群只有達到一定數(shù)量后,基金的收入和支出才能保持相對穩(wěn)定的態(tài)勢,才能達到動態(tài)平衡。而統(tǒng)籌層次低會導(dǎo)致覆蓋人群少,基金收入有限,給自身平衡帶來很大的不確定因素,難以抵御風險。“比如說一個市作為一個統(tǒng)籌單位,隨著退休人員逐漸增多,其統(tǒng)籌基金有限,不足以支付退休人員的費用,就需要由地方財政來解決,甚至需要中央財政來支持。但如果這些資金難以到位,就會使得這個市的養(yǎng)老保險費出現(xiàn)入不敷出的問題。”中國人民大學(xué)法學(xué)院黨委書記兼副院長、中國人民大學(xué)勞動法和社會保障法研究所所長、博士生導(dǎo)師林嘉解釋說。

　　“而且,統(tǒng)籌層次低還會導(dǎo)致基金監(jiān)管的安全性降低。”林嘉補充道,“因為統(tǒng)籌單位過多,每一個統(tǒng)籌單位都必須要進行監(jiān)管,如果監(jiān)管不力就會引發(fā)很多風險。監(jiān)管過程中還需要投入足夠的人力物力,監(jiān)管的成本也會非常高,這些都不利于社會保險在運行中所要求的既要有保障性又要有安全性的實現(xiàn)。”

　　健全社保制度的必然要求

　　社會保險法規(guī)定,基本養(yǎng)老保險基金逐步實行全國統(tǒng)籌,其他社會保險基金逐步實行省級統(tǒng)籌,具體時間、步驟由國務(wù)院規(guī)定。

　　在全國統(tǒng)籌的問題上,西方發(fā)達國家比我們走得要遠,歐盟數(shù)十個國家早就實現(xiàn)了國內(nèi)層面的統(tǒng)籌,目前正在追求社會保障體系在全歐盟的統(tǒng)一；而聯(lián)邦制的美國則摒棄分散的傳統(tǒng),自1939年開始征收社會保障稅時就建立了全國統(tǒng)一的社會保障體系。

　　中國一直有養(yǎng)兒防老、積谷防饑的傳統(tǒng)。“在整個社會保險制度中,養(yǎng)老保險也占據(jù)著最重要的地位。”黎建飛介紹說,與其他社會保險項目相比,養(yǎng)老保險具有普遍性和年金保險的特點。很多人一生中可能都不會工傷、失業(yè)、生育,但絕大多數(shù)人都會走向老年。“把養(yǎng)老保險統(tǒng)籌層次提高到全國,是健全社會保險制度的必然要求。”

　　根據(jù)人力資源和社會保障部發(fā)布的《2010年人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》,我國31個省份和新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團已建立養(yǎng)老保險省級統(tǒng)籌制度。據(jù)介紹,目前,除基本養(yǎng)老保險基金多數(shù)地方做到省級統(tǒng)籌外,其他四項社會保險基金的統(tǒng)籌層次很多還處于縣市一級,全國共有一萬多個相對獨立的社會保險基金。

　　“實際上,目前我國大部分地區(qū)基本養(yǎng)老保險的統(tǒng)籌層次仍然停留在地市一級。”清華大學(xué)公共管理學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師,清華大學(xué)就業(yè)與社會保障研究中心主任楊燕綏指出,不解決基本養(yǎng)老保險全國統(tǒng)籌問題,就不可能真正解決現(xiàn)階段勞動力市場不統(tǒng)一、勞動者基本養(yǎng)老權(quán)益受損、養(yǎng)老保險費率總體偏高、各地負擔輕重不一以及制度自身難發(fā)展等問題。因此,實現(xiàn)全國統(tǒng)籌不僅是推進并完善基本養(yǎng)老保險制度的治本之計,而且已經(jīng)刻不容緩。

　　何時全國統(tǒng)籌仍是未知數(shù)

　　“提高基本養(yǎng)老保險的統(tǒng)籌層次,是經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)群眾十分關(guān)注的問題。通過法律不斷調(diào)整和縮小東西部之間、城鄉(xiāng)之間的社會保險水平差異,就應(yīng)當在立法上盡量減少允許地方差別的規(guī)定,增加制度統(tǒng)一的規(guī)定。”黎建飛表示。他同時指出,雖然社會保險法有了“基本養(yǎng)老保險基金逐步實行全民統(tǒng)籌”的規(guī)定,卻沒有具體的步驟和時間表,如何落實仍是個問題。

　　在他看來,目前,全國統(tǒng)籌不可能一步到位,這一舉措的實施仍將遇到很多阻礙。但從社會保障發(fā)展的長遠目標來看,這無疑是一項利民便民,且有利于國家的改革。

　　林嘉也認為從社會保險法開始正式施行到基本養(yǎng)老保險全國統(tǒng)籌目標的實現(xiàn),這中間應(yīng)該還會有一段比較長的距離。“我認為,目前最現(xiàn)實的工作就是實現(xiàn)養(yǎng)老保險基金的省一級統(tǒng)籌,在這個基礎(chǔ)上把養(yǎng)老保險基金保證到位,使退休人員能夠正常按月足額領(lǐng)取養(yǎng)老金。然后再從省級統(tǒng)籌逐步上升到全國統(tǒng)籌。”林嘉說。

　　楊燕綏則提出了不同的觀點。在他看來,三步變一步實現(xiàn)基本養(yǎng)老保險社會統(tǒng)籌部分的全國統(tǒng)籌,不僅是符合制度發(fā)展規(guī)律、符合制度長遠利益和宏觀利益的最佳策略,而且是解決現(xiàn)實問題與徹底擺脫這一制度實踐困局的必由之路,已經(jīng)刻不容緩。中央政府宜在科學(xué)測量的基礎(chǔ)上,著眼國家整體利益與制度健康、持續(xù)發(fā)展的客觀需要,盡快將精力由推進省級統(tǒng)籌和制定養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)辦法上,轉(zhuǎn)移到強力推進全國統(tǒng)籌上來,畢其功于一役將是成本最低、代價最小、效益最高的方案,爭取在2012年前實現(xiàn)基本養(yǎng)老保險社會統(tǒng)籌部分的全國統(tǒng)籌。